政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/95275

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Title:	兩岸人民關係條例婚姻規定之研究--自涉外民事法律適用法發展趨勢以觀
Authors:	吳秉林
Contributors:	林秀雄吳秉林
Keywords:	區際法律衝突兩岸人民關係條例結婚離婚重婚夫妻財產制準據法涉外民事法律適用法
Date:	2009
Issue Date:	2016-05-09 15:30:02 (UTC+8)
Abstract:	本論文共分七章，主要係探究兩岸人民關係條例中婚姻之規定，故自第二章首就《兩岸法律衝突之定位及性質》揭開臺灣地區與大陸地區間法律適用之問題，並進一步探究臺灣地區與大陸地區間已而形成之特殊區際法律衝突，包括其意義、形成之原因，並說明兩岸人民關係條例於法律上之定性及應用之分際；最後提出解決兩岸交流衍生之法律衝突問題可行之立法模式。而後進入本文探討兩岸人民關係條例所制定之各準據法之適法性，如兩岸人民關係條例第五十二條結婚與離婚要件之準據法、第五十三條結婚與離婚效力之準據法及第五十四條夫妻財產制之準據法，透過與涉外民事法律適用法規定之比較，檢討兩岸人民關係條例是否有修正之必要並提出立法建議。除此之外為因應涉陸假結婚事件頻傳及有關婚姻成立生效要件論述之完整性，亦一併討論涉陸假結婚等相關問題。而於第六章則論及兩岸因歷史及政治因素所造成重婚之問題，本章乃以兩岸人民關係條例第六四條有關重婚之特別規定作為楔子，自釋字第二四二號解釋出發，類型化各種重婚之類型，提出司法院大法官會議作成之解釋並評析其適當與否，末以兩岸面對所謂「變相的重婚問題-包二奶」必須具備的應有態度及應對方式作結。本文之撰寫乃係期待兩岸朝向正常的婚姻交流模式發展的同時，在規範兩岸私法問題之相關規範亦能與時俱進，給予兩岸人民最適切之法律保障。 "第一章緒論..............................................1 第一節研究動機與研究目的..............................1 第一項研究動機......................................1 第二項研究目的......................................2 第二節研究範圍及研究方法..............................3 第一項研究範圍......................................3 第二項研究方法......................................4 第三節章節結構及說明..................................5 第二章兩岸法律衝突之定位及性質..........................8 第一節法律衝突........................................8 第一項法律衝突之概念................................8 第一款法律衝突之意義..............................8 第二款法律衝突發生之原因..........................9 第三款法律衝突之突破-法律衝突規範................12 第二項區際法律衝突.................................15 第一款區際法律衝突之意義.........................15 第二款區際法律衝突之原因及特徵...................16 第三款區際法律衝突之突破-區際法律衝突規範........17 第一目區際私法的概念...........................17 第二目區際法律衝突的突破.......................18 第二節兩岸法律衝突之產生及定位 .....................22 第一項因歷史而生之兩岸法律衝突.....................22 第二項兩岸法律衝突之特色...........................24 第三項台灣地區對兩岸法律衝突定位之態度及法政策考量...................................25 第三節兩岸法律衝突之處理.............................28 第三章兩岸人民關係條例結婚與離婚要件之準據法...............31 第一節兩岸關於婚姻要件規定之比較.....................31 第一項婚姻成立之要件...............................31 第一款婚姻成立形式要件之異同.....................31 第二款婚姻成立實質要件之異同.....................33 第二節婚姻成立要件之準據法規範.......................39 第一項婚姻形式要件準據法之立法主義.................39 第一款舉行地法主義...............................39 第二款本國法主義.................................39 第三款折衷主義...................................40 第二項婚姻實質要件準據法之立法主義.................40 第一款婚姻舉行地法...............................40 第二款住所地法主義...............................41 第三款本國法主義.................................42 第三項涉外民事法律適用法第十一條之規定.............42 第一款現行法規定之檢討...........................42 第一目涉民法第十一條第一項本文.................42 第二目涉民法第十一條第一項但書及第二項之規定...........................45 第二款修正草案及方向.............................45 第一目修正草案.................................46 第二目修正方向評述.............................46 第三節兩岸關於離婚要件規定之比較.....................47 第一項離婚之途徑 ..................................47 第一款兩願離婚要件之異同.........................48 第二款裁判離婚要件之差異.........................50 第四節離婚要件之準據法規範...........................52 第一項離婚要件準據法之立法主義.....................52 第一款法庭地法主義...............................52 第二款本國法主義.................................53 第三款住所地法主義...............................53 第四款折衷主義...................................53 第二項涉外民事法律適用法第十四條之規定.............54 第一款現行法規定之檢討...........................54 第一目涉民法第十四條本文.......................54 第二目涉民法第十四條但書.......................55 第二款修正草案及方向.............................56 第五節臺灣地區與大陸地區人民關係條例第五十二條之規定. .............................57 第一項現行法規定...................................57 第二項現行法之評析.................................57 第三項修正之提出...................................59 第六節案例分析.......................................60 第七節涉陸假結婚之問題...............................68 第一項何謂假結婚...................................68 第一款身分行為...................................68 第二款虛偽之身分行為.............................69 第一目虛偽身分行為是否同時適用民法總則關於虛偽法律行為之規定.........................68 第二目婚姻身分行為與意思合致...................71 第三款假結婚之概念內涵...........................71 第四款涉陸假結婚之類型...........................72 第二項涉陸假結婚之相關法律規範.....................72 第三項涉陸假結婚之定性及準據法.....................73 第一款涉陸假結婚之定性及準據法..................73 第二款涉陸假結婚之效力—實務觀察................76 第四項假結婚的法律對策............................80 第四章兩岸人民關係條例結婚與離婚效力之準據法..............81 第一節兩岸關於婚姻效力規定之比較....................81 第一項婚姻之效力..................................81 第一款婚姻普通效力之異同........................81 第二款財產上效力之異同..........................84 第二節婚姻身分上效力之準據法規範....................84 第一項婚姻身分上效力準據法之立法主義..............84 第一款法庭地法主義..............................84 第二款當事人意主義..............................85 第三款住所地法主義..............................85 第四款本國法主義................................86 第二項涉外民事法律適用法第十二條之規定............86 第一款現行法規定之檢討..........................86 第二款修正草案及方向............................90 第一目修正草案................................90 第二目修正方向評述............................90 第三節兩岸關於離婚效力規定之比較....................94 第四節離婚效力之準據法規範..........................98 第一項離婚效力準據法之立法主義....................98 第二項涉外民事法律適用法第十五條之規定............98 第一款現行法規定之檢討..........................98 第一目涉民法第十五條第一項....................99 第二目涉民法第十五條第二項....................99 第二款修正草案及方向...........................102 第一目修正草案...............................102 第二目修正方向評述...........................102 第五節臺灣地區與大陸地區人民關係條例第五十三條規定.. ............................104 第一項現行法規定.................................104 第二項現行法之評析...............................104 第三項修正之提出.................................105 第六節案例分析.....................................106 第五章兩岸人民關係條例夫妻財產制之準據法.................119 第一節剩餘財產分配請求權之修正.....................119 第二節兩岸夫妻財產制之比較與評述...................120 第三節夫妻財產制之準據法規範.......................126 第一項夫妻財產制準據法之立法主義.................126 第一款屬人法主義...............................126 第二款意思主義.................................129 第三款動產與不動產區別主義.....................130 第二項涉外民事法律適用法第十三條之規定...........131 第一款現行法規定之檢討.........................131 第一目涉民法第十三條第一項本文...............131 第二目涉民法第十三條第一項但書...............132 第三目涉民法第十三條第二項...................133 第四目涉民法第十三條第三項...................133 第二款修正草案及方向...........................135 第一目修正草案...............................135 第二目修正方向評述...........................135 第四節臺灣地區與大陸地區人民關係條例第五十四條規定. ...............................139 第一項結婚地在大陸地區準據法適用之檢討...........140 第二項以財產所在地在臺灣地區準據法適用之檢討.....140 第三項其他情形之檢討.............................141 第四項修法建議...................................143 第六章兩岸人民關係條例重婚之特別規定-兼論重婚問題........146 第一節中華民國民法親屬編之重婚.....................146 第一項重婚之意義.................................146 第二項重婚之要件.................................146 第三項重婚之效力.................................147 第二節發生重婚之類型及其處理模式...................148 第一項海峽兩岸之重婚.............................148 第一款事實背景.................................148 第二款司法院大法官會議釋字第二四二號解釋文.....149 第三款釋字第二四二號解釋作成之學理批評.........149 第四款海峽兩岸重婚問題之解決...................151 第二項信賴裁判離婚而導致之重婚...................152 第一款事實背景.................................152 第二款司法院大法官會議釋字第三六二號解釋文.....153 第三款釋字第三六二號解釋作成之學理批評.........154 第四款小結.....................................159 第三項信賴兩願離婚登記而導致之重婚...............159 第一款事實背景.................................159 第二款司法院大法官會議釋字第五五二號解釋文.....160 第三款釋字第五五二號解釋作成之修正適用.........161 第四款釋字第三六二號解釋及第五五二號解釋作成之影響........... ...................165 第一目民法第九八八條之修正...................165 第二目民法第九八八條之一之增定...............167 第四項因死亡宣告而導致之重婚.....................169 第五項信賴外國離婚判決而導致之重婚...............170 第三節兩岸人民關係條例中重婚之特別規定.............170 第四節面對「重婚新課題」-大陸「包二奶」現象........172 第一項何謂包二奶.................................172 第二項包二奶現象的形成...........................173 第三項包二奶現象的後遺症.........................174 第四項包二奶現象的規制...........................174 第一款包二奶與重婚的糾結.......................174 第二款大陸新婚姻法的層次規範...................175 第三款小結.....................................177 第七章結論...........................................179 第一節研究發現.....................................179 第一項兩岸人民關係條例與涉民法之大異其趣.............179 第二項兩岸人民關係條例婚約準據法之欠缺...............179 第三項兩岸人民關係條例夫妻財產制準據法規定之不完備...180 第四項臺灣地區實務判決之觀察.....................181 第二節研究建議.....................................181 參考書目及文獻..........................................184
Reference:	臺灣部分(以作者區分) 一、書籍部分(依年份排序) 1、戴東雄、戴瑀如，《婚姻法與夫妻財產制》，2009年版。 2、陳棋炎、黃宗樂、郭振恭，《民法親屬新論》，三民書局，2008年版。 3、許澍林，《親屬法新論》，2007年版。 4、陳計男，《民事訴訟法論(下)》，三民，2006年9月。 5、馬漢寶，《國際私法總論各論》，2006年2月版。 6、吳明軒，《中國民事訴訟法(下)》，2004年9月。 7、劉鐵錚、陳榮傳，《國際私法論》，三民書局2004年3月版。 8、姚瑞光，《民事訴訟法論》，2004年2月。 9、陳榮傳，《兩岸法律衝突的現況與實務》，學林文化事業有限公司，2003年9月第一版。 10、楊建華、鄭健才、王甲乙合著，《民事訴訟法新論》，2003年8月。 11、曾陳明汝，《國際私法原理(上集)—總論篇》，台北，曾宛如發行，2003年6月七版。 12、曾陳明汝，《國際私法原理(續集)—各論篇》，台北，曾宛如發行，2003年6月七版。 13、蘇遠成，《國際私法》，五南圖書出版，2002年10月五版。 14、林益山，《國際私法與實例解說》，國立台北大學法學叢書，2002年。 15、戴炎輝、戴東雄，《中國親屬法》，2002年版。 16、王泰銓，陳月瑞，《兩岸關係法律》(台北)，大中國圖書股份有限公司，2000年10月第一版。 17、王泰銓，《當前兩岸法律問題分析》(台北)，五南圖書出版有限公司，1997年6月初版。 18、李後政，《兩岸民事關係條例與審判實務》，永然文化(台北)，1994年11月初版。 19、李後政、賴淳良，《涉外民事問題案例淺釋：涉外身分事件》，1993年7月。 20、王志文，《兩岸法律適用之理論與實務》，1992年9月初版。 21、劉鐵錚等，《瑞士新國際私法之研究》，三民書局印行，1991年10月。 22、行政院大陸委員會編，《大陸工作法規彙編》，行政院大陸委員會(臺北)，1991年。 23、馬漢寶，《國際私法總論》，台北，1990年8月，自版。 24、陳新民，憲法基本權利之基本理論(上)，1990年1月。 25、陸東亞，《國際私法》，正中書局，1982年1月七版。 26、趙守博，國際私法中親屬關係的準據法之比較研究，1977年8月。 27、洪應灶，《國際私法》，1969年1月。 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26、王海南，《論一夫一妻婚姻制度與重婚信賴保護─評司法院大法官釋字第五五二號解釋》，載於月旦法學雜誌，2003年5月。 27、陳啟垂，《兩岸親屬法發展關係的準據法》載於月旦法學雜誌第79期，2002年10月。 28、王如玄，《海峽兩岸夫妻財產制之實踐與比較》，載於全國律師，2002年10月。 29、王泰銓、張永福，《大陸婚姻法評析(下)—以結婚要件和夫妻財產制為中心兼論「包二奶」相關條款》，載於萬國法律第124期，2002年8月。 30、蕭忠仁，《臺胞包二奶適用大陸分產規定及防弊修法之問題研析(上)》，載於司法週刊，2002年7月24號。 31、管安露，《析論大陸新婚姻法》，載於月旦法學第85期，2002年6月。 32、王如玄，《嚴懲「包二奶」的大陸新婚姻法》，載於律師雜誌269期，2002年2 月。 33、譚湘龍，《在大陸〝包二奶〞涉及的相關民刑事責任》，載於全國律師，2001年12月。 34、李建良，《法律的溯及既往與信賴保護原則》，載於台灣本土法學雜誌第24期，2001年7月。 35、邱錦添，《大陸新婚姻之特色兼論「包二奶」之法律問題》，載於全國律師，2001年7月。 36、邱錦添，《兩岸有關婚姻法規定之比較》，載於全國律師，2001年7月。 37、林秀雄，《離婚訴訟中剩餘財產分配與損害賠償之合併請求》，載於輔仁法學第21期，2001年6月。 38、吳明軒，《重婚效力之探討》，載於月旦法學雜誌，2001年3月。 39、戴東雄，《二十八年的老公怎麼沒了》？收錄於民法親屬編修正後之法律疑問，2000年3月初版 40、陳惠馨，《從大法官會議第二四二及第三六二號解釋看我國一夫一妻婚姻制度之困境》，收錄於固有法制與當代民事法學—戴東雄教授六秩華誕祝壽論文集，1997年。 41、李玲玲，《論婚姻之自由與重婚─試評司法院大法官會議釋字第三六二號解釋》，載於東吳法律學報，1997年1月。 42、陳榮傳，《夫妻財產制準據法之研究》，載於國際私法論文集—慶祝馬漢寶教授七秩華誕，1996年9月第一版。 43、鄧學仁，《現代重婚問題之新解》，載於月旦法學雜誌，1996年4月。 44、王志文，《兩岸關係法草案的再商榷》，收錄於國際法與兩岸法律問題論集，1996年。 45、郭振恭，《論虛偽之身分行為》，載於台大法學論叢第25卷第1期，1995年10月。 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Description:	碩士國立政治大學法律學系 94651014
Source URI:	http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0094651014
Data Type:	thesis
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