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    政大機構典藏 > 法學院 > 法律學系 > 學位論文 >  Item 140.119/38957


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    Title: 民初建立法治國的實踐--以平政院裁決為中心
    Authors: 張熖#&輝
    Contributors: 黃源盛
    張熖輝
    Keywords: 平政院
    法治國
    行政裁量權
    一般法律原則概念
    裁決
    民國初年
    臨時約法
    行政救濟
    行政訴訟法
    行政法院
    平政院編制令
    Date: 2002
    Issue Date: 2010-04-24 15:21:42 (UTC+8)
    Abstract: 　　　　　　　　


    回顧國內學界，有關於平政院或其裁決案的研究極為少見。有者亦多屬負面評價，例如在少數早期的研究文獻中，陳顧遠氏謂：「平政院設於北平豐盛胡同，內分三庭，是一個清閒機構，每年所收的案子不到十件，各方對其地位都不重視．．．．平政院便有了一個眾人皆知的黑名----貧政院。」學者吳庚氏謂平政院：「此種不中不西的體制，其實際運用的情形，並不理想。」「此一制度在當時政治局勢及社會環境之下，未曾發揮功能，僅屬聊備一格而已。」有關平政院的運作或裁判事實為何，則不見有何深入探究。
    另外一面，學者林紀東氏研究清末民初中國法制現代化，在比較民國初年新舊二行政訴訟法（民國三年七月二十日公布者與民國二十一年十一月十七日公布者）後指出，現行的修正前行政訴訟法乃受到民國初年的行政訴訟法的影響。民國初年的行政訴訟法，就當時的情形而言，甚至有許多進步的規定。
    為何會有上述二種不同見解？論者對於平政院負面的評價，推究其原因，應與平政院當時的政治環境有關。本文以為，上述對平政院的疑問，應就其裁決案觀察，方得論斷。
    《臨時約法》第一條規定：中華民國，由中華人民組織之。第二條規定：中華民國之主權，屬於國民全體。宣示了中華民國應該是一個民主共和國，這也是清末革命派人士所企求建立的國家形態。本文試圖從平政院的裁決案出發，以「建立法治國」為主軸，對民初「民主共和國」實踐的情形進行分析。
    本文就平政院裁決案予以類型化，分析平政院審理的實態。發現民國初年，在無法律規定下的行政，行政雖獲得較諸裁量、判斷餘地為大的自由。不過，在法律根本未有規定的情況下，是否即表示行政官署享有廣泛裁量權？從平政院有關行政裁量權的審理結果觀察，答案未必盡然。
    平政院最大不足之處，乃在對命令、法律的合法性及合憲性審查之不足。依臨時大總統於元年三月十一日，下令宣告暫行援用前清法律云：「現在民國法律未經議定頒布，所有從前施行之法律及新刑律除與民國國體牴觸各條應失效力外，餘均暫行援用，以資遵守。」此一大總統令，雖然使得法院取得審理依據。從本文第三、四章的分析顯示，平政院的審理法源依據，乃立基於一種假定，假定「法律乃主權者的命令」。準此，不難說明為何在裁決案裡，處處可見「呈准」、「成例」、「草案」、甚至是「省法規」作為審理的依據。惟自始而終，卻未見平政院反對見解。
    行政權是一個獨立的國家權力，行政權擁有其自身之任務、其獨立之正當
    性，以及其自身之手段及程序，以履行其法定任務。若癱瘓行政權的結局產生，固有不妥，法治國家的原則中並不促成行政的癱瘓。但是，從另外一個角度而論，國家權力的控制亦是十分重要，權力控制可以改善國家的決定行為，透過司法審查，能促使權力控制的功能乃係依法令標準而行。民國初年，雖然基本法制、各家見解均肯定公益概念得為限制人民基本權利，但從本文分析顯示，透過一般法律原則概念的作用，平政院相當程度的發揮了權力控制的功能，至少難謂「駁回法院」。
    中華民族是一個古老的民族，有悠久的歷史文化，要一旦改弦更張，來適應新法律所創造的一切，當然不是一蹴可及的事。不論從歷史法學派或社會法學派，許多法律，不能發揮真正法的效力，就是因為沒有在人心上建立穩固的基礎。這種現象，不獨在中國存在，在其他國家亦在所難免，尤其在社會動蕩急劇之際，更不足為怪。以此而論平政院裁決案，其審理案件數量或裁決品質，容有不足。惟平政院的努力與成果，應得正視。

    ● 關鍵詞：
    平政院、法治國、行政裁量權、一般法律原則概念、裁決、民國初年、臨時約法、行政救濟、行政訴訟法、行政法院、平政院編制令
    Reference: 一、官書、史料
    1. 黃源盛編纂，《平政院裁決錄存（上）、（下）》，國科會民初司法檔案整編專
    題研究計畫，88年12月，未刊稿。
    2. 涂懷楷、涂懷瑩同編，《現代憲法原理、中外四十二國憲法選輯合編》，台北，
    民國50年。
    3. 司法院秘書處，《司法例規補編（第一次）》，民國六十八年六月三十日重印
    發行。
    4.行政法院編纂，《行政法院判例要旨彙編》，52年12月印行。
    5.行政法院編纂，《行政法院判例要旨彙編》，59年12月印行。
    6.行政法院編纂，《行政法院判例要旨彙編》，64年8月印行。
    7.司法周刊社，《公法私法之區別 行政法一般原則 行政處分之定義 解釋、裁
    判選輯》，民國89年12月。
    8.蔡鴻源主編，《民國法規集成》，合肥：黃山書社，1999年，第1版。
    9.國史館編輯，《中華民國建國文獻》，87年4月。
    10.北洋《政府公報》，民國3-17年。
    11.〈法權會議報告書〉，載於《東方雜誌》，第24卷第2號。
    12.吳相湘主編，《民國經世文編》，中國現代史料叢書，台北：文海，民國59年，初版。
    二、專書
    1. Kar Larenz著，陳愛娥譯，《法學方法論》，台北：五南圖書，民國90年9月，初版三刷。
    2. 汪庚年編輯，《法學彙編》，清，宣統3年5月15日，北京：京師法學編輯社。
    3. 林紀東，《中華民國憲法逐條釋義（一）》，台北：三民書局，民國71年2月，修訂初版。
    4. 白鵬飛，《行政法總論》，上海：商務印書館，民國26年6月2日，國難後第2版。
    5. 范揚，《行政法總論》，上海：商務印書館，民國24年8月，初版。
    6. 林紀東，《中國行政法總論》，台北：正中, 民46 增訂三版。
    7. 管歐，《中國行政法總論》，作者發行，民國47年5月。
    8. 陳鑑波，《行政法學》，台北：朝陽大學法律評論社，民國53年6月增訂新版。
    9. 蔡志方著，《行政救濟與行政法學（一）》，台北：三民書局，82年3月，初
    版。
    10.陳新民，《行政法學總論》，台北：三民書局，民國86年5月修訂6版。
    11.陳新民，《法治國家論》，台北：學林文化，民國90年4月，一版。
    12.陳新民，《公法學劄記》，台北：三民書局，82年10月。
    13.陳新民，《憲法基本權利之基本理論（上冊）、（下冊）》，台北：三民書局，
    八十五年一月，四版。
    14.黃源盛，《中國傳統法制與思想》，台北：五南圖書，民國87年10月，初
    版一刷。
    15.黃源盛，《民初法律變遷與裁判（1912-1928）》，國立政治大學法學叢書編
    輯委員會，初稿，民國 89年4月。
    16.城仲模主編，《行政法之一般法律原則》，台北：三民書局，民國八十三年
    八月，初版。
    17.城仲模主編，《行政法之一般法律原則（二）》，台北：三民書局，民國八十
    六年七月，初版。
    18.林紀東著，《行政法新論》，台北：法律評論社，四十六年七月，再版。
    19.吳庚，《行政法之理論與實用》，台北：三民書局，民國八十九年九月，增
    訂六版。
    20.法治斌、董保城合著，《中華民國憲法》，國立空中大學印行，八十六年八
    月，修訂再版。
    21.吳宗慈，《中華民國憲法史》，台北：文海，民國77年。
    22.吳庚著，《行政法院裁判權之比較研究》，台北：嘉新水泥公司文化基金會
    研究論文，第85輯，56年2月10日。
    23.台灣行政法學會主編，《行政法爭議問題研究（上）》，台北：五南圖書，90
    年8月，初版二刷。
    24.（德）奧托．邁耶著，劉飛譯，（德）何意志校，《德國行政法》，商務印書
    館，2002年，北京。
    25.（日）美濃部達吉著，林紀東譯，《法之本質》，台灣商務印書館，1998年
    3月，台二版三刷。
    26.黃中興，《楊度與民初政治（1911-1916）》，國立台灣師範大學歷史學研究
    所專刊（16），民國75年12月，初版。
    27.朱勇主編，《中國法制通史 第九卷 清末．中華民國》，
    28.黃遠庸，《遠生遺著》，吳相湘主編，文星書店，中國現代史料叢書，第1
    輯。
    29.A. V. Dicey著，雷賓南譯述，《英憲精義》，台北：帕米爾書店，民國80年
    10月。
    30.徐家齊，《訴願法釋義》，上海：法學編譯社，民國26年4月，再版。
    31.管歐，《現行訴願法釋義》，上海：商務印書館，民國25年。
    32.中國憲法學會編輯，《張知本先生言論一斑》，帕米爾書店，民國49年2月，
    初版。
    33.（美國）Frank J. Goodnow, 王元、楊百朋譯，《政治與行政》，北京：華夏
    出版社，1987年8月第1版。
    34.劉成禺，《洪憲紀事詩本事簿註》，卷一，袁世凱史料彙刊，台北：文海出
    版社。
    35.劉宗德，《行政法基本原理》，台北：學林文化，1998年8月，一版。
    36.林錫堯，《行政法要義》，台北：三民書局，民國87年9月，增修版。
    37.鹽野 宏著，劉宗德、賴□盈譯，《行政法Ⅰ》台北：月旦出版，1996年5
    月，初版。
    38.涂懷瑩，《現代憲法原理》，台北 : 撰者, 民61，增訂三版。
    39.何勤華主編，《法國法律發達史》，北京：法律出版社，2001年5月，第1
    版。
    40.汪楫寶，《民國司法志》，台北：正中書局，民國43年10月，台初版。
    41.展□舉，《中國近代法制史》，台北：台灣商務印書館，民國62年7月，初
    版。
    42.楊幼炯，《近代中國立法史》，台北：台灣商務印書館，民國55年9月，台
    增訂1版。
    43.謝振民編著，《中華民國立法史》，上海：正中書局，民國37年，
    44.懷特著，劉世傳譯，《行政學概論》，商務印書館，民國26年。
    45.《中國法學著作大辭典》，中國政法大學出版，1992年2月。
    46.阮毅成，《法語》，台北：台灣商務印書館，民國69年11月初版。
    47.于安編著，《德國行政法》，北京：清華大學出版社，1999年10月第1版。
    48.王名楊，《法國行政法》，北京：中國政法大學出版，1989年5月第1版。
    49.由嶸主編，《外國法制史》，北京：北京大學出版，民國82年10月，初版
    一刷。
    50.涂懷瑩，《各國司法制度論》，台北：台灣商務印書館，民國59年1月，2
    版。
    51翁岳生，《行政法與現代法治國家》，台北：著者發行，民國79年，十一版。
    52. 古登美，〈行政法院審理自由裁量問題之研究〉，《憲法與行政》，台北：商
    務，民國58年，初版。
    53. 汪庚年編輯，《法學彙編》，北京：京師法學編輯社發行，清，宣統3年5
    月15日。
    54.錢實甫，《北洋政府時期的政治制度》，全二冊，北京：中華書局，1984年
    5月第1版。
    三、期刊
    1.《法律週刊》，民國12年7 月8 日發行，第1-58期。
    2.《東方雜誌》，上海：商務印書館，光緒30年（1904）創刊，民國56年7
    月，台北復刊。
    3.《民國彙報》，中國國民黨中央委員會黨史委員會，台北：中央文物供應社，
    民國65年12月25日影印初版。
    3.《新譯界》，月刊，光緒32年（1906）10月創刊於東京，新譯界社編。台北：
    經世，民國74年。
    4.《憲政雜誌》，月刊，光緒32年（1906）11月創刊於上海，憲政研究會編。
    台北：經世，民國74年。
    5.《法政學報》，月刊，光緒33年（1907）1月創刊於東京，法政學報社編。
    台北：經世，民國74年。
    6.《牖報》，月刊，光緒33年（1907）3月創刊於東京，牖報社編。台北：經
    世，民國74年。
    7.《憲法新聞》，週刊，民國2年4月13日創刊於北京，憲法新社編。台北：
    經世，民國74年。
    8.《震旦月報》，震旦月報館編。沈雲龍主編，近代中國史料叢刊三編第38輯，
    台北縣永和市：文海，民國77年。　
    9.《正誼雜誌》，台北縣永和市：文海，民國77年。
    四、論文
    1.汪叔賢，〈論平政院〉，載《庸言》，第2卷第5號，民國3年5月5日。
    2.王國慶，〈我國第一個行政訴訟審判機關—平政院〉，《憲政時代》，民國71
    年，第八卷，第四期。
    3.翁岳生，〈論「不確定法律概念」與行政裁量之關係〉，台大法學院，《社會
    科學論叢》，十七輯，五十六年七月，後收於氏著《行政法與現代法治國家》。
    4. 林紀東，《清末民初中國法制現代化之研究（第一輯）》〈行政法規篇〉，行政
    院國家科學委員會．中華文化復興委員會補助專題研究報告，民國62年7
    月。
    5. 陳敏，〈行政法院有關依法行政原則裁判之研究〉，國科會專題研究計畫成果
    報告，民國76年12月。
    6. 洪家殷，〈行政法院裁判中有關行政裁量之研究〉，行政院國科會八十七年度
    專題研究計畫。
    7. 陳櫻琴，〈行政法一般法律原則在行政法院判決之研究〉，行政院國家科學委
    員會專題研究計劃成果摘要，民國87年7月31日。
    8. 史尚寬，〈司法權與法官的涵意之演進〉，收於《憲法論文選集》，林榮耀編輯，台北：法學叢刊雜誌社，民國74年12月。
    9. 歐陽正，〈民國初年（1912-1927）法制史研究芻論—中國法制研究的一個
    新方向〉，載於《社會科學學報》，國立空中大學社會科學系，民國84年，
    第3期。
    10.梁啟超，〈題辭〉，《法律評論》，創刊號，民國12年7月。
    11.江庸，〈發刊辭〉，《法律評論》，創刊號，民國12年7月。
    12.林紀東，〈由現代行政法看現代行政〉，載《憲政思潮》第9期，民國59年
    1月。
    13.陳世民，〈中法行政裁量權之比較研究—從實務之觀點〉，載《憲政時代》
    第22卷第1期，
    14.李秀清，〈從平政院到行政法院—民國時期大陸型行政審判制度探究〉，載
    《法的移植與法的本土化》，何勤華主編，北京：法律出版社，2001年5月
    第1版。
    15.賀衛方，〈司法獨立在近代中國的展開〉，載《法的移植與法的本土化》，何
    勤華主編，北京：法律出版社，2001年5月第1版。
    16.李鴻禧，〈日本人權思想與制度之演變緒說〉，載《憲法與憲政》，台北：植
    根雜誌社，1997年3月初版。
    17.李鴻禧，〈立憲制度之危機與人權理念之式微〉，載《憲法與憲政》，台北：
    植根雜誌社，1997年3月初版。
    18.陳清秀，〈行政法的法源〉，收於翁岳生等著，《行政法》，台北：翰蘆圖書，
    1998年3月29日，初版。
    19.陳清秀，〈依法行政與法律的適用〉，收於翁岳生等著，《行政法》，台北：
    翰蘆圖書，1998年3月29日，初版。
    20.林紀東，〈行政法與誠實信用之原則〉，載《法令月刊》第1卷第2期，民
    國39年11月。
    21.張葆彝，〈平政院制度之研究〉，收於《中華民國建國文獻 民國時期文獻》，
    第1輯，史料2。
    22.王伯琦，〈當今中國法律二大問題的提出〉，收於氏著《王伯琦法學論著集》，
    台北：三民書局，民國88年1月，初版。
    23.林紀東，〈行政與司法的劃分及其結合〉，收於氏著《行政法論集》，台北：
    三民書局，民國53年6月，初版。
    24.許宗力，〈基本權的功能與司法審查〉，載《國家科學委員會研究彙刊：人
    文及社會科學》，6卷1期，民國85年1月。
    25.郅玉汝，〈袁世凱的憲法顧問古德諾〉，收於《中國現代史專題研究報告》，
    第七輯，中華民國史料研究中心編印，民國66年12月。
    26.張東蓀，〈論普通裁判制度與行政裁判制度〉，收於《民國經世文編》，法律
    二。
    27.杉村敏正著，邱家湖譯，〈行政裁量〉，載《憲政思潮》，第9期，憲政思潮
    雜誌社，民國59年1月。
    28.涂懷瑩，〈行政爭訟法的問題暨其修正〉，收於氏著《行政法專題研究》，五
    南圖書，民國87年12月，初版一刷。
    29.古登美，〈行政法院審理自由裁量問題之研究〉，收於胡佛等著《憲法與行
    政法》，台北：台灣商務印書館，民國58年9月。
    30.陳愛娥，〈論法治主義涵義之演變〉，載《憲政時代》，第13期第3期，民
    國77年3月。
    31.李建良，〈基本權利理論體系之構成及其思考層次〉，載《人文及社會科學
    集刊》，第9卷第1期，民國86年3月。
    32.Prof. Dr. Dr. h.c. Eberhard Schmidt-Aβmann著，林明鏘譯，〈憲法理念對行
    政訴訟之影響〉，收於《當代公法新論（下）》，台北：元照出版，2002年
    7月，初版第1刷。
    33.鄒魯，〈今之所謂約法〉，收於中國國民黨中央委員會黨史委員會編：《鄒魯
    先生文集》，台北：中國國民黨中央委員會黨史委員會，民國73年6月30
    日。
    34.章士釗，〈古德諾與新約法〉，載《甲寅雜誌》，第1卷第2號，民國3年6
    月。
    35.重民，〈中華民國之新體制〉，載《甲寅雜誌》，第1卷第2號，民國3年6
    月。
    36.報導：〈論設立評政院事〉，杭州漢民日報，一月十六日載，收於《民國彙
    報》。
    37.報導：〈民國二年國民之責任〉，民權報，一月三日載，收於《民國彙報》。
    38.報導：〈不設平政院之疑問〉，大共和日報報導，收於《憲法新聞》，第20
    期，民國2年9月。
    39.勞倫斯.M.弗里德曼著，傅郁林譯，〈法治、現代化和司法〉，載《北大法律
    評論》，第１卷第１期，1998年。
    40.張東蓀，〈行政裁判論〉，收於《庸言》，第1卷第23號，民國2年11月1
    日。
    41.張東蓀，〈法治國論〉，收於《庸言》，第1卷第2４號，民國2年11月16
    日。　
    42.太一，〈約法評議〉，收於《震旦月報》，民國2年2月。
    43.谷鍾秀，〈中華民國憲法草案釋義〉，收於《正誼雜誌》，第1卷第1號，民
    國3年1月。
    44.景藏，〈行政與司法〉，載《東方雜誌》，第17卷第6號，民國9年3月25
    日。
    45.張葆彝，〈論民國憲法之綱要〉，收於《憲法新聞》，第10期，民國2年6
    月。　
    46.天頑，〈評行政訴訟不設平政院之弊〉，收於《憲法新聞》，第19期，民國2
    年9月。
    47.有賀長雄，〈共和憲法持久策〉，收於王健編：《西法東漸：外國人與中國法
    的近代變革》，北京：中國政法大學出版，2001年8月第1版。
    48.張鏡影，〈各國行政法院制度之比較〉，載《淡江學報》，第5期，民國55
    年11月8日。
    49.吳庚，〈德國行政訴訟制度概述〉，載《法律評論》，第33卷第11、12期合
    刊，民國56.年12月1日。
    五、學位論文
    1.葉俊榮著，《行政裁量與司法審查》，台灣大學法研所碩論，民國74年。
    2.李建良著，《從公法學之觀點論公益之概念與原則》，中興大學法研所碩論，
    民國75年。
    3.陳恩儀著，《論行政自我約束—以平等原則為基礎--》，中興大學法研所碩論，
    民國86年。
    4.謝孟瑤著，《行政法學上誠實信用原則之研究》，中興大學法研所碩論，民國
    86年。
    5.林合民著，《公法上之信賴保護原則》，台灣大學法研所碩論，民國74年。
    6.曾錦源著，《公法上比例原則之研究》，輔仁大學法研所碩論，民國76年。
    7.盛子龍，《行政法上不確定法律概念具體化之司法審查密度》，台灣大學博士
    論文，民國87年。
    8.殷茂乾，《從分權原理之離合，論行政訴訟權限應有之範圍》，中興大學碩論，
    民國81年。
    9.陳秀美，《我國現代行政訴訟制度之研究》，中國文化大學碩論，民國73年。
    六、外文書籍
    1. 美濃部達吉，《行政法撮要》，日本：東京都，有斐閣，昭和3-4（1928-1929）。
    2. 美濃部達吉，《日本行政法》，日本：東京市，有裴閣，1941。
    3. 美濃部達吉，《行政裁判法》，出版地不詳，出版者不詳，1992。
    4. 美濃部達吉，《行政法判例》，日本：東京，有斐閣，昭和3年（1928）12月20日，再版。
    5. 美濃部達吉，《評釋公法判例大系》，日本：東京市，有斐閣，昭和8（1933）。
    6. 《裁判所百年史》，日本：最高裁判所事務總局，平成2年2月26日發行。
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法律學系碩士班學士後法學組
    86651037
    91
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0086651037
    Data Type: thesis
    Appears in Collections:[法律學系] 學位論文

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