政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/31636

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题名:	論外國人的國際遷徙自由
作者:	林孟楠 LIN, MENG-NAN
贡献者:	蘇永欽林孟楠 LIN, MENG-NAN
关键词:	外國人國籍國際人權基本權遷徙自由居住自由入出國及移民法入境驅逐出境主權 Alien Nationality International Human Rights Constitutional Rights Freedom of Movement Freedom of Residence Immigration Law Admission Exclusion Expulsion Sovereignty
日期:	2003
上传时间:	2009-09-14 11:11:08 (UTC+8)
摘要:	我國憲法學者多數認為外國人雖為基本權主體，但依照權利性質說，並不享有國際遷徙自由，從而國家可任意地拒絕其入境、居留或驅逐出境。最主要的理由在於，依照國際法，主權可自由決定是否允許外國人入境及課予入境條件。從而，主權也可自由設計入出境管理制度，那麼藉此箝制外國人言論、宗教或學術自由等基本權利，並非不可想像，甚至我國亦有實例發生。雖然，憲法學者也指出國家應儘量尊重外國人的入出境，亦不得任意藉此任意侵害其他基本權利。不過，既然外國人沒有作為憲法權利的國際遷徙自由，即難以對抗立法者藉由入管制度造成的侵害，更抹滅全球化時代下外國人國際遷徙活動本身具有的各種意義與功能。有鑑於此，本文一方面嘗試跨足國際法，檢視現行國際人權法對外國人國際遷徙的保障程度，並回溯國際法古典著作探尋主權與國際遷徙自由的軌跡；另一方面，分析現行憲法學說之不足，藉由與國際法的對話成果，嘗試重新構築憲法保障外國人國際遷徙自由的體系。之後探討國家於限制外國人的國際遷徙自由時，應如何遵循法律保留原則、比例原則與正當法律程序，並提供救濟管道，始合乎憲法第23條之意旨。經由憲法基本權保障機制的確立，最後進一步檢討現行入出國及移民法，提出建言。 The study is intended for elaborating on the freedom of international movement for aliens. First of all, the author examines the protected area of international movement for aliens under current international law and explores the classics of international law in order to research into the entangling relationship between sovereignty and freedom of international movement. In addition, the author analyzes constitutional doctrines at the present times and their inadequacy by applying international law. Meanwhile, what this article does attempt to do is to provide a new framework of the protected area of freedom of international movement for aliens under constitutional law. Also, in an effort to protect the freedom of international movement for aliens, the author discusses how to apply principles of non-delegation and proportionality and due process of law appropriately to prevent state power from violating it. Finally, the author examines immigration law and offers suggestions. "序章 …………………………………………………………………..001 第一節問題背景 …………………………………………………………….001 一、全球化與國民國家的相對化 …………………………………………..001 二、國際遷徙的多樣性與複雜性 …………………………………………..002 三、台灣的世界格局 ………………………………………………………..003 第二節問題意識 …………………………………………………………….003 第三節外國人的概念界定 ………………………………………………….006 第四節本文架構……………………………………………………………....008 第一章外國人權利的分析架構 ………………………………..011 第一節憲法上權利 ………………………………………………………….011 一、回首學說來時路 ………………………………………………………..011 （一）權利性質說之一統天下 ………………………………………..011 （二）文義界定說之風雲再起 ………………………………………..013 （三）國民限定說之獨釣江雪 ………………………………………..015 二、制憲史再讀：郢書的傳說 ……………………………………………..015 三、司法者的探索 …………………………………………………………..018 （一）迷霧中的院解字時代 …………………………………………..018 （二）曖昧不明的大法官 ……………………………………………..019 （三）坦白直率的行政法院 …………………………………………..022 四、本文見解 ………………………………………………………………..024 （一）外國人作為基本權主體的實益 ………………………………..024 （二）權利性質說的疑點 ……………………………………………..024 （三）平等與外國人 …………………………………………………..025 （四）國籍的機能：人權的普遍性與特殊性 ………………………..027 （五）結論 ……………………………………………………………..030 第二節法律上權利 ………………………………………………………….030 第三節國際法 ……………………………………………………………….031 一、關於外國人的國際法規範 ……………………………………………..031 （一）國際人權憲章 ……………………………………………………031 （二）非居住國公民個人人權宣言 ……………………………………033 （三）保護所有移徙工人及其家庭成員權利國際公約 ………………034 二、國際法與憲法 …………………………………………………………..035 （一）緒說 ………………………………………………………………035 （二）條約的國內法地位 ………………………………………………036 （三）台灣外交困境與國際人權條約適用問題 ………………………037 第二章國際遷徙自由之實證法分析 …………………………..041 第一節國民的國際遷徙自由 ……………………………………………….041 一、遷徙自由之意義 ………………………………………………………..041 二、國民的入境自由 ………………………………………………………..042 （一）憲法學的論理 ……………………………………………………042 （二）國際人權法的現況 ………………………………………………043 （三）現行制度的問題 …………………………………………………044 三、國民的出境自由 ………………………………………………………..046 （一）憲法學上的論理 …………………………………………………046 （二）國際法上的確認與限制 …………………………………………047 （三）現行制度的問題 …………………………………………………048 第二節外國人的入境自由 ………………………………………………….049 一、憲法學的論理 …………………………………………………………..049 （一）司法者的意見 ……………………………………………………049 （二）學者通說 …………………………………………………………050 二、國際習慣與國際法的推進 ……………………………………………..051 （一）我國國際法學者之意見 …………………………………………051 （二）第二次世界大戰前國際法的推進 ………………………………051 （三）第二次世界大戰後 ………………………………………………052 （四）全球化時代的潮流 ………………………………………………053 三、現行制度的問題點 ……………………………………………………..053 （一）侵害人權的巧門 …………………………………………………053 （二）學說的因應策略 …………………………………………………054 （三）基本權的消失與客觀法規範的侷限 ……………………………055 第三節外國人的居留權 ……………………..……………………………...056 一、一般居留權 ………………………..……………………………………056 （一）憲法學的論理 ……………………………………………………056 （二）國際法的漸進 ………………….…………………………………057 二、居留權之側翼：重入境 ……………….………………………………..059 （一）憲法學上的論理 ………………..…………………………………059 （二）國際法的演進 …………………..…………………………………059 三、居留權的天敵：驅逐出境 ……………………………………………...063 （一）憲法學的一般見解 …………….…………………………………063 （二）國際法上的進展 ………………..…………………………………063 四、現行制度的問題點 …………………….………………………………..066 （一）居留權的輕忽 …………………..………………………………..066 （二）比較法上的行政裁量問題 ……….………………………………067 （三）居留資格活動與權利性質 ………………………………………068 第四節外國人的出境自由 ………………………………………………….069 一、憲法上無爭議 …………………….…………………………………….069 二、國際法上的一貫 …………………..……………………………………070 （一）我國國際法學者之意見 …………………………………………070 （二）國際習慣與國際條約之確保 ..…………………………………..070 三、現行制度之問題點 ……………………………………………………..071 第三章外國人國際遷徙自由之古典與甦生 ..………………..073 第一節國際法的古典與扭曲 ……………………………………………….073 一、疑問 ……………………………….…………………………………….073 二、國際法的古典再演 …………………….……………………………….074 （一）時代背景 (1492-1820) …………………….……………………..074 （二）Vitoria與新大陸 …………………………………………………075 （三）Bodin主權論的登場 ………….………………………………….075 （四）Gentili的國際團體論 ……….……………………………………076 （五）Grotius的人類社會性 ………..…………………………………..077 （六）Hobbes的利維坦 ………………………………………………...078 （七）Pufendorf的人類互助義務 ……..………………………………..079 （八）Wolff與Vattel的限制論 ……….………………………………..081 三、英美判決的登場 …………………….…………………………………..083 （一）時代背景(1820-1914) ……………………………………………..083 （二）論爭 …………………………….………………………………….084 （三）英美判決的論理 ………………………………………………….085 四、對憲法學的啟示 ……………………..………………………………….088 第二節憲法論的再構築 ………………….…………………………………089 一、權利性質的確認 ……………………..………………………………….089 （一）國際遷徙自由作為基本人權 …………………………………..089 （二）全球化與國際遷徙的多樣化 .………………………………......090 二、主權與國際遷徙自由 …………..………………………………………091 （一）主權理論的混亂 ………………………………………………...091 （二）國際法律秩序與國內法律秩序的區辨 ………………………...093 （三）憲法「地之效力」的排除意義 …..………………………………...094 三、入境自由的重層構造與基本權競合 …………………………………....096 四、居留權意涵的再釐清 …………………………………………………....098 （一）對應於入境自由的居留權 ………………………………………....098 （二）獨立權利之居留權 …………..……………………………………..098 （三）作為防備驅逐出境的居留權 …..…………………………………..099 五、不合則去與出境自由 …………………………………………………...100 第四章外國人國際遷徙自由之古典與甦生 ……………………101 第一節基本權的保障與侵害 ………………………………………………101 一、基本權侵害之審查步驟 ……………………………………………….101 二、保護範圍 ……………………………………………………………….101 （一）一般說明 ………………………………………………………….102 （二）保護對象與外國人類型論之意義 ……………………………….102 （三）基本權競合 ……………………………………………………….103 三、侵害 …………………………………………………………………….103 （一）概說 ……………………………………………………………….103 （二）入出境管理制度與侵害 ………………………………………….104 四、阻卻違憲事由 …………………………………………………………..105 五、事後保障：權利救濟制度 ……………………………………………..105 第二節法律保留原則 ………………………………………………………105 一、法律保留原則 ………………………………………………………….106 （一）法律保留原則之意義 …………………………………………….106 （二）法律明確性原則及授權明確性原則 …………………………….107 二、外國人與法律保留原則 ……………………………………………….108 （一）適用範圍 ………………………………………………………….108 （二）適用強度 ………………………………………………………….108 （三）入出境管理制度與法律保留 …………………………………….108 （四）民主赤字(democratic deficit)的疑問 …………………………….109 三、法律保留原則對外國人國際遷徙自由保障的侷限 ………………….109 （一）規範可能性的侷限 ……………………………………………….109 （二）內容正當性的侷限 ……………………………………………….110 第三節比例原則 ……………………………………………………………110 一、比例原則之意義 ……………………………………………………….111 （一）定義與內容 …………………………………………………………111 （二）行政活動與比例原則 ………………………………………………111 （三）違憲審查與比例原則 ………………………………………………112 二、比例原則與入出境管理制度 ………………………………………….113 （一）入境自由 ………………………………………………………….113 （二）居留權 ……………………………………………………………..115 （三）平等互惠：他不仁我不義？ …………………………………….115 第四節正當法律程序 ………………………………………………………116 一、正當法律程序的憲法內涵 …………………………………………….116 （一）憲法明文的正當程序 …………………………………………….116 （二）正當程序的擴張 …………………………………………………..117 （三）行政正當程序中的最低標準 ……………………………………..119 二、外國人入出境程序與正當法律程序 ………………………………….119 （一）行政程序法之排除適用 ………………………………………….119 （二）日本法之實況 …………………………………………………….120 （三）我國學者之意見與疑點 ………………………………………….121 （四）本文見解 ………………………………………………………….121 第五章入管制度的合憲法律解釋與控制 ………………………123 第一節入境制度 ……………………………………………………………123 一、簽證 ……………………………………………………………………..123 （一）簽證的性質 ……………………………………………………….123 （二）簽證的憲法控制 ………………………………………………….124 （三）簽證的法律救濟 ………………………………………………….125 二、入境許可 ……………………………………………………………….127 （一）入境許可的性質 …………………………………………………..127 （二）入境要件的合憲控制 …………………………………………….127 （三）拒絕入境之救濟 ………………………………………………….130 第二節居留制度 ……………………………………………………………130 一、居留管理 ……………………………………………………………….130 （一）權限劃分的問題點 ……………………………………………….130 （二）外僑居留證 ……………………………………………………….131 二、居留權之維繫 …………………………………………………………..132 （一）延長居停留期間 …………………………………………………..132 （二）居留資格變更 ……………………………………………………..132 （三）重入境 ……………………………………………………………..133 （四）行政程序 …………………………………………………………..134 （五）行政救濟 …………………………………………………………..134 三、居留活動管理 …………………………………………………………..134 （一）現行制度的問題點 ………………………………………………..134 （二）本文見解 …………………………………………………………..135 四、驅逐出境 ……………………………………………………………….137 （一）序說 ………………………………………………………………..137 （二）實體事由的憲法控制 ……………………………………………..137 （三）行政程序 …………………………………………………………..138 （四）執行程序與收容 ………………………………………………….138 （五）限令出境處分之法律救濟 ………………………………………..141 第三節行政救濟制度之對應 ………………………………………………141 一、暫時權利保護要件之緩和 ……………………………………………141 （一）停止執行之意義 ………………………………………………….141 （二）出境處分之停止執行 ……………………………………………..142 （三）定暫時狀態假處分之運用 ………………………………………145 二、不確定法律概念、裁量與司法審查 ………………………………….146 （一）裁量與不確定法律概念 …………………………………………..147 （二）判斷餘地與入出法 ……………………………………………….147 （三）裁量與入出法 …………………………………………………….148 終章 …………………………………………………………………151 參考文獻 ……………………………………………………………155 "
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Tomas Hammar╱近藤敦，《永住市民シ□民□家》，東京：明石書店，1999。 5. 大沼保昭，《□一民族社□ソ神話メ超りサ》新版，東京：東信堂，1993。 12. 林紀東，《中華民國憲法逐條釋義（一）》修訂版，台北：三民，1982。 6. 山本草二，《國際法》新版，東京：有斐閣，1996。 7. 日本弁護士連合□編集委員□(編)，《定住化時代ソ外□人ソ人□》，東京：明石書店，1997。 8. 永井憲一．寺□隆夫(編)，《解說．子ジパソ□利□約》，東京：日本評論社，1990。 9. 田中二郎，《司法□ソ限界》，東京：弘文堂，1976。 10. 田中宏．江橋崇(編)，《□日外□人人□白書》，東京：明石書店，1997。 11. 伊藤正己，《憲法》3版，東京：弘文堂，1995。 12. 宇賀克也，《行政手□法ソ解□》4版，東京：□陽書房，2003。 13. 竹內昭太郎，《出入國管理行政論》，東京：信山社，1995。 14. 佐ぼ木□一，《日本憲法要論》，東京：金刺芳流堂，1930。 15. 佐藤潤一，《日本憲法ズれんペ「□民」概念ソ限界シ「市民」概念ソ可能性》，東京：專修大出版局，2004。 13. 林紀東，《中華民國憲法逐條釋義（四）》，台北：三民，1981。 16. 芹田健太郎，《永住者ソ□利》，東京：信山社，1991。 17. 芹田健太郎，《□際人□規約草案註解》，東京：有信堂高文社，1981。 18. 初宿正典，《憲法2 基本□》2版，東京：成文堂，2001。 19. 近藤敦(編)，《外□人ソ法的地位シ人□擁護》，東京：明石書店，2002。 20. 近藤敦，《外□人ソ人□シ市民□》，東京：明石書店，2001。 21. 長尾一紘，《日本□憲法》3版，東京：世界思想社，1997。 22. 南博方．高橋滋(編)，《□解行政事件訴訟法》2版，東京：弘文堂，2003。 23. 室井力．芝池義一．□川清(編)，《ヵ⑦ф⑦Уみю行政法Ⅰ行政手□法□行政不服審□法》，東京：日本評論社，1997。 24. 室井力．芝池義一．□川清(編)，《ヵ⑦ф⑦Уみю行政法Ⅱ 行政事件訴訟法□□家賠償法》，東京：日本評論社，2004。 25. 美濃部達吉，《憲法撮要》，東京：有斐閣，1923。 14. 林紀東╱黃錦堂(增補)，《中華民國憲法釋論》改訂58版，台北：自版，1997。 26. 原田尚彥，《訴りソ利益》，東京：弘文堂，1973。 27. 宮崎繁樹(編)，《解□．□際人□規約》，東京：日本評論社，1996。 28. 高佐智美，《ヤфэロズれんペ市民□》，東京：勁草書房，2003。 29. 高橋和之，《立憲主義シ日本□憲法》改訂版，東京：放送大□教育振興□，2001。 30. 高橋滋，《行政手□法》，東京：ゐブよオゆ，1996。 31. 野中俊□．中村睦男．高橋和之．高見勝利，《憲法Ⅰ》第3版，有婓閣，2001。 32. 萩野芳夫(編)，《外□人シ法》，東京：明石書店，2000。 33. 萩野芳夫，《判例研究外□人ソ人□》，東京：明石書店，1996。 34. 萩野芳夫，《國籍．出入□シ憲法》，東京：勁草書房，1981。 35. 萩野芳夫，《基本的人□ソ研究》，京都：法律文化社，1980。 15. 法治斌．董保城，《憲法新論》，台北：自版，2003。 36. □中英□．□藤利男，《出入□管理及ヂ難民認定法逐□解□》全訂版，東京：日本加除出版，2000。 37. □野宏．高木光，《□解行政手□法》，東京：弘文堂，2000。 38. □野勇(編)，《外□人ソ法的地位》，東京：信山社，2000。 39. □博行．水上千之(編)，《國際人權法概論》第3版，東京：有信堂，2003。 40. □務省行政管理局(編)，《逐□解□行政手□法》增補新訂版，東京：ゐブよオゆ，2002。 41. □部信喜，《憲法□Ⅰ 憲法□論》，東京：有斐閣，1992。 42. □部信喜，《憲法□Ⅱ 人□□論》，東京：有斐閣，1994。 43. □部信喜，《憲法□Ⅲ 人□各論(1)》□補版，東京：有斐閣，2000。 44. □部信喜．池田政章．杉原泰雄(編)，《演習憲法》，東京：青林書院，1984。 45. □木忠正．細川清，《外事法□□籍法》，東京：ゐブよオゆ，1998。 16. 洪應灶，《中華民國憲法新論》，台北：自版，1955。（二）期刊論文與單篇論文 1. 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描述:	碩士國立政治大學法律學研究所 90651022 92
資料來源:	http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0906510223
数据类型:	thesis
显示于类别:	[法律學系] 學位論文

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