政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/31620

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Title:	營建工程總價契約之漏項爭議
Authors:	陳怡安
Contributors:	黃立陳怡安
Keywords:	營建工程總價契約漏項
Date:	2008
Issue Date:	2009-09-14 11:09:30 (UTC+8)
Abstract:	營建工程總價契約（Fixed Price Contracts），係指依契約所定之價格（即契約價金）計算報酬辦理結算之工程契約類型，除有契約所定之變更或調整價金事由外，契約價金原則上不隨實際施作之工程數量多寡而調整價金。因此，一般所謂之總價契約，應係介於具有按件計酬性質之「實作實算契約（Bill of Quantities Contracts）」與不允許調整契約價金之「固定價格總價契約(Firm Fixed Price Contracts)」之間，而使得總價契約之計價爭議益顯複雜棘手。總價契約常見之調整價金事由，分別係「工程變更」、「實作數量差異」及「漏項」等，關於前二者，不論是坊間之工程契約範本或政府採購法「採購契約要項」均不乏相應之處理規範，然而，卻獨缺「漏項」之相關規範。考其原因應在於「漏項」情形常因個別工程特性而有所不同，較難以法令統一規定，故本文即以「漏項」爭議作為主要研究題材，就其定義、判斷、索賠及風險分配等加以探討。考量我國公共工程之公開招標機制，常有工程價目表編制不夠詳細或錯誤之情形，導致預算及底價誤估或低估，加上採取「最低標」之決標方式，使承包商須以最低之成本承擔施工之不確定風險、數量差異風險、漏項風險及物價漲跌風險，顯然不利於承包商，故於「漏項」之爭議中，本文傾向採取較有利於承包商之解釋，以客觀上承包商能否合理估算作為「漏項」之判斷標準，於構成「漏項」之情形，並應由業主全額給付「漏項」部分之承攬報酬。此外，建議將來修法時，可納入「視為漏項」及「推定漏項」之規定，使漏項之判斷更為明確，並責由業主負擔舉證責任，促使契約文件之編製趨於完整正確。 "第一章緒論 .........................1 第一節研究動機及目的第二節研究範圍及研究方法第三節研究架構第二章營建工程契約基本概論 ..............5 第一節營建工程契約之意義及特性第二節營建工程契約之性質壹、營建工程契約之定性貳、實務見解參、小結第三節營建工程契約之分類壹、總價契約貳、實作實算契約參、成本加公費契約第四節營建工程契約之文件壹、營建工程契約之辦理流程及文件貳、營建工程契約文件之優先順序參、營建工程契約文件之解釋一、單純的契約解釋二、補充的契約解釋三、解釋權條款第三章總價契約概論 .....................46 第一節總價契約之意義第二節總價契約之實務認定壹、總價決標與總價契約一、台灣高等法院高雄分院94年度上字第25號判決二、台灣高等法院台南分院93年度重上字第58號判決三、最高法院97年度台上字第903號判決貳、一式(乙式)計價與總價契約一、台灣高等法院96年度建上易字第44號判決二、台灣台北地方法院97年度建簡上字第1號判決參、契約變更條款與總價契約一、台灣雲林地方法院94年度重訴字第17號判決二、最高法院89年度台上字第1092號判決肆、不利條款制定人之解釋原則伍、總價契約之性質第三節總價契約之分類與選用壹、前言貳、美國聯邦採購規則一、固定價格總價契約二、具物價調整機制之總價契約三、獎勵金總價契約四、後期價金重新認定之總價契約五、回溯重新認定價金之上限總價契約六、努力程度固定價格總價契約參、小結第四節契約總價之調整壹、行政院公共工程委員會工程採購契約範本貳、內政部營建署暨所屬各機關工程採購契約參、台北市政府工程採購契約範本肆、交通部台灣區國道新建工程局一般條款伍、小結一、工程變更二、實作數量差異三、漏項第四章工程估價與總價契約 ................86 第一節國際工程估價壹、前言貳、估價師一、受雇於業主之估價師二、受雇於承包商之估價師參、國際工程估價的準備與詢價一、招標文件的研究二、工程現場調查三、影響估價之其他因素四、詢價肆、工程數量計算原理一、工程數量計算規則二、工程數量計算之注意事項三、工程數量表之作用與形式伍、國際工程估價方法一、工程計畫估價費用的組成二、分項工程單價計算三、分攤費用及開辦費用的計算陸、國際工程標價評估與報價技巧一、標價評估二、報價技巧第二節國際工程估價與總價契約第三節我國公開招標機制與工程估價第四節小結第五章總價契約之漏項爭議 ....................109 第一節前言第二節漏項之定義壹、漏項定義分歧貳、工作範圍參、新增工作肆、漏項工作仍屬契約之工作範圍第三節漏項之判斷壹、漏項之判斷標準貳、漏項之情形一、假設工程案例二、成分遺漏案例三、永久工程案例參、小結第四節漏項之索賠壹、肯定說之主要理由貳、否定說之主要理由參、筆者見解肆、小結第五節漏項風險之分擔壹、實務見解貳、筆者見解第六節小結第六章結論第一節營建工程契約之性質第二節總價契約第三節我國公開招標制度與總價契約第四節漏項之爭議與解決 "
Reference:	書籍王伯儉，「工程人員契約法律實務」，永然文化，1996年12月。王澤鑑，「民法物權(1)-通則‧所有權」，王慕華發行，2003年10月，增補版。王澤鑑，「民法總則」，王慕華發行，2002年7月。王澤鑑，「債法原理(一)基本理論債之發生」，王慕華發行，2003年10月，增訂版。王珏，「建築工程估價投標」，詹氏書局，1996年8月，2版。李家慶，「工程法律與索賠實務」，中華民國仲裁協會，2004年9月。杜訓、黃如寶主編，陸繼雄審定，「國際工程估價」，淑馨，1998年6月。邱聰智著、姚志明校訂，「新訂債法各論(中)」，自版，2002年10月。張永康，「契約與規範」，三民書局，1988年2月，5版。陳自強，「民法講義契約之成立與生效」，學林文化事業，2002年3月。黃立，「民法債編總論」，自版，2006年11月，修正3版。蔡守智，「營繕工程行政管理：契約與規範(修訂版)」，詹氏書局，2000年9月，3版。鄭玉波，「民法債編各論」，三民書局，1987年12月，12版。戴修瓚，「民法債編各論」，三民書局，1980年9月。期刊論文王伯儉，漏項之處理，營造天下第99期，頁21-24，2004年3月。王明德、陳錦芳，技師與承攬人報酬請求權時效只有兩年，合理嗎？-籲請工程先進一起推動刪除民法第一百二十七條第七款，技師報第484期，2006年3月18日。王明德、蔡世祿，工程契約交易成本之比較分析，收於中華民國第一屆營建管理學術研討會論文集第3冊，頁115-122，1999年4月。余文恭，工程契約的正義從何而來？-從德國法學方法理論的變遷談起，律師雜誌第330期，頁22-39，2007年3月。余文恭，從工程契約關係的動態發展論工程契約之解釋，營造天下第107/108期合訂本，頁37-42，2004年12月。余文恭，論工程契約之性質及其義務群，月旦法學雜誌第129期，頁19-32，2006年2月。張宏節、江苑臻，公共工程總價承攬契約數量差異問題研究，月旦法學雜誌第103期，頁120-137，2003年12月。陳純敬，契約風險分配爭議實錄解析—公開招標機制下廠商報價無法反映不可預測之風險成本，營建知訊第306期，頁12-26，2008年7月。黃立，契約自由的限制，月旦法學雜誌第125期，頁5-22，2005年10月。黃立，總價承攬報酬之問題，收於工程法律系列論壇（二）總價契約之價金給付問題，頁1-23，2008年2月29日。廖肇昌、黃一平，公共工程契約爭議類型之探討，營建管理季刊第64期，頁63-72，2005年9月。劉志鵬，談監造工程師（工程司）之絕對權，營造天下第97/98期合訂本，頁20-26，2004年2月。蕭偉松，總價契約爭議類型與爭點，收於工程法律系列論壇(二)總價契約之價金給付問題，頁64-73，2008年2月29日。錢國成，承攬工作完成物所有權之歸屬，法令月刊第43卷第10期，頁6-7，1992年10月。薛春明，談公共工程顧問機構之運用遴聘與簽約應注意事項(一)，現代營建第225期，頁41-48，1998年9月。顏玉明，工程變更(Variations)之探討-以異常地質(Different Site Conditions)為對象，律師雜誌第282期，頁87-94，2004年3月。顏玉明，從FIDIC國際工程標準契約條款談工程索賠管理，頁6-10，營造天下第109/110期合訂本，2005年2月。顏玉明，從工程契約文件談契約價金之給付與調整，營造天下第112期，頁7-14，2005年4月。顏玉明，營建工程契約當事人間的權利義務關係，營造天下第111期，頁24-31，2005年3月。羅明通，採購法規範之範圍及公平合理原則適用於採購行為之界線，律師雜誌第249期，頁29-45，2000年6月。專書論文吳詩敏，情事變更原則，「工程法律實務研析」，頁169-205，寰瀛法律事務所，2004年12月。吳詩敏，談總價契約漏項之實務爭議，「工程法律實務研析（四）」，頁149-211，寰瀛法律事務所，2008年9月。吳詩敏，論保留款，「工程法律實務研析(三)」，頁73-98，寰瀛法律事務所，2007年7月。張詩芸、羅惠雯，總價契約與實作實算契約，「工程法律實務研析(二)」，頁61-82，寰瀛法律事務所，2006年2月。陳秋華，漏項，「工程法律實務研析」，頁141-152，寰瀛法律事務所，2004年12月。楊芳賢，承攬，黃立主編，「民法債編各論(上)」，頁573-670，元照出版，2004年10月。學位論文吳若萍，「公共營建工程契約中遲延完工之問題研究-以不可歸責於承攬人為中心」，台灣大學法律學研究所碩士論文，2008年。李盈達，「工程仲裁之研究」，私立東海大學法律學研究所碩士學位論文，2002年。洪五爵，「建築工程施工計畫書章節架構探討之研究」，國立台灣大學土木工程學研究所碩士論文，2006年。陳玉潔，「工程契約變更之爭議問題」，國立政治大學法律學研究所碩士論文，2005年。陳純敬，「我國公共工程施工契約常見爭議法律關係研究」，東吳大學法律學系碩士在職專班法律專業組碩士論文，2008年。工程採購契約範本 FIDIC Conditions of Contract for Construction (1999) FIDIC Conditions of Contact for Plant and Design-Build (1999) FIDIC Condtions of Contract for EPC/Turnkey Projects (1999) 內政部營建署暨所屬各機關工程採購契約，97年3月13日修訂。台北市政府工程採購契約範本，96年6月14日修訂。交通部台灣區國道新建工程局，「一般條款（建築工程專用）」，交通部台灣區國道新建工程局，2006年8月。行政院公共工程委員會工程採購契約範本，98年4月21日修訂。
Description:	碩士國立政治大學法律學研究所 95651002 97
Source URI:	http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0095651002
Data Type:	thesis
Appears in Collections:	[法律學系] 學位論文

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