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https://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/142914
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Title: | 原住民(族)文化權在刑事法上的意義 -以釋字803號為中心 Cultural Right of Indigenous Peoples and Criminal Law —Comments and Critiques on the Constitutional Court Interpretation NO.803 |
Authors: | 陳奎元 PADJIVUNG, SEMASIYANG |
Contributors: | 李聖傑 Lee,Sheng-Chieh 陳奎元 SEMASIYANG PADJIVUNG |
Keywords: | 自製獵槍 原住民(族)文化權 妨礙祭典罪 文化抗辯 |
Date: | 2022 |
Issue Date: | 2023-01-05 15:24:26 (UTC+8) |
Abstract: | 釋字803號做成後,由於槍砲彈藥刀械管制條例第20條及野生動物保育法第21-1條除罪規定合憲,對於實踐原住民傳統文化的原住民族人而言,不僅未獲得實質的司法救濟,隨著近年社會上原住民實踐傳統文化行為一再地與刑法牴觸的案件層出不窮,如何避免刑事制裁過度干預而導致無法傳承便成重要課題,而本號釋字能否帶給我們解決之途徑。在本號解釋中,雖承認原住民(族)文化權為基本權,但除原住民族權利適用主體爭議未獲解決外,還衍生許多論述問題,如:是否僅原住民族傳統文化受到憲法保障?該基本權是否包含狩獵以外的文化活動?上述除罪規定與原住民族文化權是否相符?這些問題都指向了原住民(族)文化權概念本質。本文以文獻分析以及法學釋義的角度方法對此介紹與說明,並確認本號釋字之論述;同時,對於前述除罪規定要件爭點、後續除罪規範修法方向及原住民文化犯罪處理,本文試圖結合原住民族文化權內涵提出自身觀點。 基於我國原住民族有受殖民、土地剝奪之歷史背景,有援引相關原住民族權利國際公約之必要,且自我國多元文化主義下的憲法意旨,原住民族作為特殊群體而受到保障,此亦包含其成員個人亦得主張。其中有關原住民族傳統文化保障之部分,其應受憲法位階保障之理由在於該文化的特殊性質,亦即歷史性、與部落的集體關聯性及基於口述傳承下維護上之困難性,原住民狩獵文化亦符合此等特徵。在原住民文化犯罪中,在肯認以基本權作為超法規阻卻違法事由之前提下,此等特質在刑法是否過當侵害原住民(族)文化權而使該文化無法維持之判斷上作為操作基準。此外,原住民文化亦得以刑法保護,亦即透過文化資保存法第103條竊盜毀損國寶罪。有關其保護法益論述,其與刑法246條第1、2項妨礙祭典罪具有家族相似性而作為構成要件解釋之依據亦是原住民(族)文化權亦具有保護宗教信仰之類型。 |
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(最後瀏覽日期:2022年9月1日) 二、外文文獻 (一) 日語部分 ※依作者姓氏五十音排列 1. 專書 (1) 市川守弘・テッサ・モーリス=スズキ,アイヌの権利とは何か,2020年7月。 (2) 臼井雅子,日本国憲法への招待【改訂版】,2012年4月。 (3) 小坂田裕子,先住民族と国際法-剥奪の歴史から権利の承認へ,2017年6月。 (4) 貝澤榮一、松名隆、奥野恒久、丸山博,アイヌ民族の復権―先住民族と築く新たな社会,2011年11月。 (5) 菊池山哉・前田速夫,日本原住民と被差別部落,2009年2月。 (6) 笹口健,文化とは何か-知性の文化の発見,1997年4月。 (7) 新谷行,アイヌ民族の抵抗史,2015年5月。 (8) スチュアート=ヘンリ,先住民の歴史と現状,「先住民」とは誰か,窪田幸子・野林厚志,2009年11月 (9) 台灣總督府藩族調查委員會,臨時臺灣舊貫調查會第一部番族慣習調查報告書第五卷ノ三,1922年3月。 (10) チカップ美恵子,風のめぐみアイヌ民族の文化と人権,1992年12月。 (11) 野林厚志,イノシシ狩猟の民族考古学-台湾原住民の生業文化,2008年1月。 (12) 樋口陽一,国法学,2007年3月。 (13) 増田福太郎,高砂族の刑制研究,1944年3月。 2. 專書論文 (1) 內堀基光,先住民の誕生-Indigenous people(s)の翻訳をめぐるパロディーカル試論,先住民は誰か。 (2) 增田福太郎,原始刑法の探求-高砂族の刑制研究,山下晋司・中生勝美・伊藤亞人・中村淳編,アジア太平洋地域民族誌選集21。 3. 期刊論文 (1) 赤坂正浩,憲法講義(人権),2011年4月。 (2) 榎本進,「アイヌ施策推進法」の概要と同法の制定過程に内在する諸問題,東北学院大学東北文化研究所紀要,第51號,2019年12月。 (3) スティーブン・ジョージナ,国際人権規約と先住民族:アイヌ民族と自由権規約を中心に,北大法学研究科ジュニア・リサーチ・ジャーナル,第12号,2006年2月。 (4) 苑原俊明,先住民族の権利について,大東文化大学法学研究所報,第20號,2000年3月。 (5) 本多善,アメリカの多文化主義の中の日系移民-「揺れる」日系移民ナショナル・アイデンティティー-,大阪経済法科大学21世紀研究,2019年3月。 (6) 松岡格,台湾社会の可視化とエスニシティ・姓名,国立民族博物館調査報告,第147期,2019年2月。 (7) 吉田邦彥,米ユローク民族の水利権・漁業権における逆境と展望-アイヌ民族との比較のために,法学セミナー,第180號,2020年1月。 4. 網路資料 (1) 「サケ捕獲は先住権」 アイヌ民族の畠山敏さん決行北海道職員は「違法」と制止,https://www.nikkei.com/article/DGXMZO49276810R00C19A9000000/(最終閱覽日:2022年4月10日) (2) 無許可でサケ捕獲疑いアイヌ男性を書類送検,https://www.tokyo-np.co.jp/article/17711 ,(最終閱覽日:2022年4月10日) (3) 北大開示文書研究會ニューズレター,第24期,2020年12月,http://www.kaijiken.sakura.ne.jp/newsletter/Utaspanououpekare024.pdf (最終閱覽日2021年4月10日) 5. 政府資料 鳥獣の保護及び管理並びに狩猟の適正化に関する法律施行規則 https://elaws.egov.go.jp/document?lawid=414M60001000028_20220401_504M60001000012 (最終閱覽日:2022年7月1日) (二) 英語部分 ※依作者姓氏字母排列 1. 專書 (1) Ania Loomba , Colonialism / Postcolonialism(2005). (2) BEN SAUL, DAVID KINLEY, JACQUELINE MOWBRAY, THE INTERNATIONAL COVENANT ON ECONOMIC,SOCIAL AND CULTURAL RIGHTS COMMENTARY,CASES,AND MATERIALS,1198(2014). (3) Iris Chang , the Chinese in America: a narrative history(2004) (4) Jolan Hsieh , collective rights of indigenous peoples Identity-based Movement of plain Indigenous in Taiwan(2006). (5) Julia Coates, Trail of tears(2014). (6) Karel Vasak, A 30-year struggle The sustained efforts to give force of law to the Universal Declaration of Human Rights,The Unesco Courier(1977). (7) Spasimir Domaradzki, Margaryta Khvostova ,David Pupovac ,Karel Vasak’s Generations of Rights and the Contemporary Human Rights Discourse, Human Rights Review(2019). (8) Will Kymlicka, Multicultural citizenship(1995). 2. 專書論文 (1) Alison Dundes Renteln(2009), The Use and Abuse of the Cultural Defense,in Muticultural Jurisprudence Comparative Perspective on the Cultural Defense. (2) Henry Warner Bowden, Spanish Missions(2008), Cultural Conflict,and the Pueblo Revolt of 1680, in THE AMERICAN PAST AND PRESENT, six edition. 3. 期刊論文 (1) JEFF J. CORNTASSEL ,Who is Indigenous?Peoplehood and Ethnonationalist Approaches to Rearticulating Indigenous Identity , Nationalism and Ethnic Politics,Vol9(2003). (2) John A.Mills, LEGAL CONSTRUCTIONS OF CULTURAL IDENTITY IN LATIN AMERICA: AN ARGUMENT AGAINST DEFINING “INDIGENOUS PEOPLES”, Texas Hispanic Journal of Law & Policy(2002). (3) Ryan Notarangelo,HUNTING DOWN THE MEANING OF THE SECOND AMENDMENT: AN AMERICAN RIGHT TO PURSUE GAME , South Dakota Law Review(2016). 4. 法院判決 (1) Länsman et al v Finland(1994). (2) Mahuika et al v. New Zealand(2000). (3) R. v. Marshall, 3 S.C.R. 456(1999). (4) R. v. Marshall, 3 S.C.R. 533(1999). (5) Sandra Lovelace v. Canada(1981). (6) The Cherokee Nation v. The Sate of Geogia(1831). 5. 網路資料 (1) International Human Rights Instruments,GENERAL COMMENT 23: https://www.humanrights.moj.gov.tw/media/12159/774200413162656551.pdf?mediaDL=true(last visited:2022/12/11) (2) A Guide to Aboriginal Harvesting Rights:https://pubsdb.lss.bc.ca/pdfs/pubs/A-Guide-to-Aboriginal-Harvesting-Rights-eng.pdf(last visited:2022/10/17) 6. 政府資料 (1) 加拿大哥倫比亞省狩獵規則, https://www2.gov.bc.ca/assets/gov/sports-recreation-arts-and-culture/outdoor-recreation/fishing-and-hunting/hunting/limited-entry-hunting/leh_2022-2023.pdf (last visited:2022/7/24) (2) A Guide to Aboriginal Harvesting Rights,https://pubsdb.lss.bc.ca/pdfs/pubs/A-Guide-to-Aboriginal-Harvesting-Rights-eng.pdf (last visted:2022/10/17) |
Description: | 碩士 國立政治大學 法律學系 108651055 |
Source URI: | http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0108651055 |
Data Type: | thesis |
DOI: | 10.6814/NCCU202201761 |
Appears in Collections: | [法律學系] 學位論文
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