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    政大機構典藏 > 法學院 > 法律學系 > 學位論文 >  Item 140.119/105605


    Please use this identifier to cite or link to this item: https://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/105605


    Title: 論民事訴訟法第一審失權制度暨其合憲性控制
    The Preclusion Effect in the First Instance of Civil Procedure and its Constitutional Control
    Authors: 廖泉勝
    Contributors: 姜世明
    廖泉勝
    Keywords: 失權
    限制攻擊防禦方法
    合法聽審權
    公正程序請求
    適時審判請求
    平等原則
    過度禁止
    誠信原則
    程序加速與集中
    訴訟促進義務
    事證提出
    言詞辯論之準備
    攻擊防禦方法
    逾時提出
    訴訟延滯
    因果關係
    合憲性控制
    Date: 2016
    Issue Date: 2017-01-04 12:00:34 (UTC+8)
    Abstract: 本論文於結構安排上，首章係為緒論，內容涵蓋有研究動機及目的、研究方法、研究範圍及架構；而於第二章將探討限制提出攻擊防禦方法之法理基礎及所涉基本權干預；第三章則對於事證提出及失權規定立法例之加以介紹；第四章則首就我國民事訴訟法一般訴訟促進義務下之失權制度，為要件及效力之介紹，再以其為基礎下，探討特別訴訟促進義務、特殊訴訟促進義務之失權規定要件、效力介紹及異同比較，並對於具法律重要性之實務見解予以評析；第五章則除探討民事訴訟第一審程序失權規定與其他同法程序制度之價值調和問題，復將對民事訴訟法第196條、第268條之2及第276條規定為合憲性控制之操作；第六章則為本論文綜整及結論。
    "第一章 緒論 1
    第一節 研究動機及目的 1
    第二節 研究方法 5
    第三節 研究範圍及架構 6
    第二章 限制攻擊防禦方法之法理基礎及所涉基本權干預 8
    第一節 憲法與民事程序法之關係概說 8
    第二節 限制攻擊防禦方法提出之法基礎 9
    第一項 限制攻防方法提出所涉基本權 10
    第一款 實質正義實現 11
    第二款 合法聽審權 12
    第三款 公正程序請求權 15
    第四款 有效性權利保護請求與 適時審判請求權 19
    第五款 平等原則、武器平等與恣意禁止 24
    第六款 過度禁止 31
    第二項 程序加速與集中與訴訟促進義務 35
    第一款 程序加速與集中之法基礎及其意義 35
    第二款 訴訟促進義務之意義及其法理基礎 38
    第三款 訴訟促進之類型 43
    第三項 誠信原則 48
    第一款 誠信原則之意義及功能 48
    第二款 誠信原則於民事訴訟程序之適用 50
    第三章 事證提出及失權規定之立法例 52
    第一節 法定順序主義與自由順序主義 52
    第一項 法定順序主義 53
    第二項 自由順序主義 54
    第三項 適時提出主義? 57
    第二節 程序加速與集中及失權規定之立法例 59
    第一項 德國法制度 59
    第一款 德國法制度沿革 59
    第二款 德國現行法制介紹 61
    第二項 日本法制度 70
    第一款 日本法制度沿革 70
    第二款 日本現行法制介紹 73
    第三項 我國法制度 81
    第一款 我國法制度沿革 81
    第二款 我國現行法制介紹 84
    第四章 一般及特別訴訟促進義務之失權 98
    第一節 適用範圍 98
    第二節 一般訴訟促進義務之失權要件暨法律效果 100
    第一項 客體即攻擊防禦方法 101
    第一款 攻擊防禦方法之定義 101
    第二款 攻擊防禦方法之類型 102
    第三款 實務裁判適用情形及評析 106
    第二項 逾時（遲延）提出 108
    第一款 逾時提出之意義 108
    第二款 實務裁判適用情形及評析 111
    第三項 訴訟延滯 115
    第一款 訴訟延滯之意義 115
    第二款 實務裁判適用情形及評析 118
    第四項 逾時提出與延滯間具因果關係 121
    第一款 逾時提出與延滯間具因果關係之意義 121
    第二款 實務裁判適用情形及評析 124
    第五項 當事人於遲延具可歸責性 127
    第一款 當事人於遲延具可歸責性之意義 127
    第二款 實務裁判適用情形及評析 129
    第六項 攻擊或防禦方法之意旨不明瞭 131
    第七項 他造當事人平等進行攻擊防禦之程序權? 133
    第八項 失權要件之舉證責任 134
    第一款 失權要件舉證責任之意義 134
    第二款 實務裁判適用情形及評析 135
    第九項 逾時提出之駁回 137
    第一款 當事人對失權效力是否具處分權能 137
    第二款 裁量失權 140
    第三節 特別訴訟促進義務之失權要件暨法律效果 142
    第一項 適用範圍 143
    第二項 適用要件 144
    第三項 法律效果 153
    第四項 實務裁判適用情形及評析 155
    第一款 實務案例 155
    第二款 本文評析 158
    第四節 徘徊於一般與特別訴訟促進義務之失權?---民訴法第276條 159
    第一項 規範性質 160
    第二項 適用要件 163
    第一款 準備程序失權適用要件之內涵 163
    第二款 實務裁判適用情形及評析 168
    第三項 失權要件之舉證責任 169
    第一款 失權要件舉證責任之意義 169
    第二款 實務裁判適用情形及評析 170
    第四項 強制失權 171
    第五項 適用範圍與其他失權規定競合 172
    第六項 實務裁判適用情形及評析 173
    第一款 實務案例 173
    第二款 本文評析 176
    第五章 第一審失權與程序制度之價值調和及合憲性控制 178
    第一節 概說 178
    第二節 第一審失權與同法程序制度之價值調和 179
    第一項 訴訟經濟及其意義 179
    第二項 第一審失權與訴之變更追加 181
    第三項 第一審失權與反訴 192
    第四項 第一審失權與爭點簡化協議 196
    第三節 民事訴訟法第一審失權之合憲性控制 202
    第一項 憲法解釋原則 202
    第一款 古典解釋規則 203
    第二款 專用於憲法解釋之規則 205
    第二項 基本權之限制 207
    第三項 民事訴訟法第196條第2項之合憲性控制 208
    第四項 民事訴訟法第268條之2之合憲性控制 211
    第五項 民事訴訟法第276條之合憲性控制 212
    第六章 結論 217
    參考文獻 225
    Reference: 一、 中文(按作者姓氏筆畫排序)
    （一） 書籍
    1、Karl Larenz著，陳愛娥譯，法學方法論，2010年10月。
    2、王甲乙/楊建華/鄭健才，民事訴訟法新論，2009年7月版。
    3、王澤鑑，民法總則，2008年10月版。
    4、司法院編印民事訴訟法研究修正資料彙編（十四），1998年。
    5、李惠宗，憲法要義，2012年9月，6版。
    6、吳庚，憲法的解釋與適用，2004年6月，3版。
    7、吳明軒，民事訴訟法（上冊），2013年7月，修訂10版。
    8、吳從周，民事法學與法學方法第一冊，2008年3月。
    9、吳從周，民事法學與法學方法第四冊，2010年3月。
    10、沈冠伶，訴訟權保障與裁判外紛爭處理，2006年4月。
    11、沈冠伶，民事證據法與武器平等原則，2007年10月。
    12、姚瑞光，民事訴訟法論，2004年2月版。
    13、姜世明，民事訴訟法（上冊），2016年9月，5版。
    14、姜世明，民事程序法之發展與憲法原則，2009年11月，2版。
    15、姜世明，任意訴訟及部分程序爭議問題，2009年3月。
    16、姜世明，新民事證據法論，2009年11月，3版。
    17、姜世明，民事證據法實例研習（一），2008年6月。
    18、姜世明，民事訴訟法註釋書（三），2014年9月。
    19、邱聯恭，程序選擇權論，2000年。
    20、邱聯恭，程序制度機能論，1996年。
    21、邱聯恭，爭點整理方法論，2001年11月。
    22、邱聯恭，程序利益保護論，2005年12月。
    23、邱聯恭講述，許士宦整理，口述民事訴訟法講義（三），2015年。
    24、許士宦，集中審理與審理原則，2009年4月。
    25、許士宦，程序保障與闡明義務，2006年9月。
    26、黃國昌，民事程序法學的理論與實踐，2012年3月。
    27、黃立，民法債編總論，2006年11月，3版。
    28、陳新民，憲法基本權利之基本理論（上），5版。
    29、陳新民，憲法學釋論，2011年8月，修正7版。

    （二） 專書論文
    1、Bernhard Schlink，張文郁譯，比例原則，收錄於德國聯邦憲法法院五十周年紀念論文集（下冊），頁479-500，2010年10月。
    2、Hartmut Maurer，吳信華譯，法治國家的訴訟法，收錄於德國聯邦憲法法院五十周年紀念論文集（下冊），頁501-538，2010年10月。
    3、Juliane Kokott，李惠宗譯，聯邦憲法法院判決中的平等原則與歧視禁止，收錄於德國聯邦憲法法院五十周年紀念論文集（下冊），頁135-172，2010年10月。
    4、Klaus Stern，林三欽、張錕盛譯，基本權及其限制，收錄於德國聯邦憲法法院五十周年紀念論文集（下冊），頁3-42，2010年10月。
    5、王甲乙，自由順序主義之檢討，民事訴訟法研討（三），頁331-393，2000年12月。
    6、呂太郎，爭點整理與協議簡化，收錄於跨世紀兩岸民事程序法學之新視野，頁77-91，2012年7月。
    7、吳從周，初探訴訟經濟原則---一個法律繼受的後設描述，收錄於民事訴訟法之研討（十七），頁157-280，2010年12月。
    8、許政賢，集中審理與案件管理，收錄於跨世紀兩岸民事程序法學之新視野，頁113-163，2012年7月。
    9、許士宦，民事訴訟上之公正程序請求權，收錄於現代國家與憲法－李鴻禧教授六秩華誕祝賀論文集，頁1585-1611，1997年3月。
    10、黃柄縉、李國增、周舒雁，爭點集中審理制度再各法院之施行狀況及其檢討，收錄於民事訴訟法之研討（十四），頁297-422，2007年6月。
    11、黃國昌，爭點整理後之客觀訴之變更追加---以「請求之基礎事實同一」為中心，收錄於民事訴訟法之研討（十六），頁181-288，2009年4月。
    12、劉明生，民事訴訟第一審程序充實與集中原則，收錄於跨世紀兩岸民事程序法學之新視野，頁165-224，2012年7月。
    13、魏大喨，台灣實施民事訴訟集中審理之現況與展望，收錄於跨世紀兩岸民事程序法學之新視野，頁93-112，2012年7月。

    （三） 期刊論文
    1、吳從周，消失的二審失權：一個修正十周年結算！（上）──特別重新回顧檢討民事訴訟法第447條第3款及第6款之失權事由，台灣法學雜誌233期，頁69-93，2013年10月。
    2、吳從周，消失的二審失權：一個修正十周年結算！（下）──特別重新回顧檢討民事訴訟法第447條第3款及第6款之失權事由，台灣法學雜誌235期，頁55-75，2013年11月。
    3、吳從周，對他造於第二審提出新攻防方法無異議──最高法院100年度台上字第310號民事判決評釋，月旦裁判時報第14期，頁30-43，2012年4月。
    4、李銀英，日本民事訴訟法上之誠信原則，法學新論第四期，頁81-100，2008年11月。
    5、呂太郎，適時提出主義，台灣法學雜誌19期，頁98-103，2001年2月。
    6、呂太郎，原因事實與基礎事實，台灣本土法學雜誌第11期，頁144-149，2000年6月。
    7、沈冠伶，反訴之被告，月旦法學教室第43期，頁18-19，2006年5月。
    8、姜世明，失權程序與程序保障---評最高法院九十六年度台上字第二五二一號民事判決，月旦裁判時報第25期，頁58-67，2014年2月。
    9、姜世明等，論遲延提出攻擊防禦方法之失權研討會紀錄，法官協會雜誌第2卷第2期，頁233-274，2000年12月。
    10、姜世明，論民事訴訟法失權規定之基本要件，全國律師第5卷第1期，頁55-82，2001年1月。
    11、姜世明，第三反訴，月旦法學教室第81期，頁12-13，2009年7月。
    12、姜世明，準備程序之失權及其舉證責任，法學講座第25期，頁109-119，2004年1月。
    13、黃昭元，大法官解釋審查標準之發展（1996-2011）：比例原則的繼受與在地化，臺大法學論叢第42卷第2期，頁215-258，2013年6月。
    14、許士宦，逾時提出之駁回與責問權之行使，月旦法學教室第5期，頁14-15，2003年3月。
    15、許士宦，訴之變更、追加與闡明，台大法學論叢第32卷第3期，頁209-294，2003年5月。
    16、許士宦，反訴之擴張，台大法學論叢第31卷第5期，頁121-162，2002年9月。
    17、黃國昌，誤未駁回逾時攻防之法律效果，月旦法學教室第43期，頁16-17，2006年5月。
    18、黃國昌，客體面之複雜訴訟型態第三講：反訴，月旦法學教室第84期，頁84-93，2009年10月。
    19、張文郁，當事人於第二審提新攻擊、防禦方法，月旦裁判時報第10期，頁39-46，2011年8月。
    20、劉明生，第二審上訴之法院審查範圍與新攻擊、防禦方法提出之容許範圍──以與德國法比較為中心，軍法專刊60卷6期，頁27-55，2014年12月。
    21、劉明生，客觀訴之變更與追加，月旦法學雜誌第193期，頁205-221，2011年5月。
    22、魏大喨，第二審新攻擊防禦方法提出之禁止與緩和─從德、日新法檢討我國新制，月旦法學雜誌96期，頁27-38，2003年5月。
    23、魏大喨，訴訟基本權在民事訴訟法之實現，頁120-143，月旦法學雜誌105期，2004年2月。

    （四） 學位論文
    1、王永春，民事訴訟當事人逾時提出攻擊防禦方法之研究，中正大學法律學研究所碩士論文，2011年1月。
    2、黃仙宜，民事訴訟上失權效之研究，台北大學法律研究所碩士論文，2006年。
    3、曾正龍，民事訴訟法上誠信原則之研究，中興大學法律研究所碩士論文，1986年。
    4、鍾秀瑋，民事訴訟進行遲延之防止，成功大學法律研究所碩士論文，2013年2月。
    5、顏銀秋，訴訟促進義務與逾時提出攻擊防禦方法之失權-以第一審訴訟程序為中心，政治大學法律研究所碩士論文，2009年6月。

    二、 日文(按作者姓氏筆畫排序)
    （一） 書籍
    1、小林秀之，弁論主義の現代的意義，講座民事訴訟（四）審理，新堂幸司編，弘文堂，1985年3月。
    2、中野貞一郎，民事訴訟におる憲法的保障，三ヶ月章･青山善充編，ジュリスト（增刊），民事訴訟の爭點，1988年。
    3、木川統一郎，訴訟促進政策の新開展，日本評論社，1987年7月。
    4、木川統一郎，比較民事訴訟政策の研究，有斐閣，1972年8月。
    5、石川明，西ドイツ民訴法における訴訟促進と審理の充実，民事法の諸問題，一粒社，1987年4月。
    6、伊藤真，民事訴訟法第4版，有斐閣，2011年12月。
    7、新堂幸司，新民事訴訟法第5版，弘文堂，2011年5月。
    （二） 期刊、專文
    1、石渡哲，民事訴訟法における時機に後れた攻撃防禦方法の失権の根拠，法学研究〔慶応義塾大学〕六八卷第一二号，頁273-290，1995年12月。
    2、石渡哲，時機に遅れた攻撃防禦方法の失権（中）――現行失権規定の解釈論を中心として，判例タイムズ十巻五五一号，頁18-47，1985年5月。
    3、吉村徳重，弁論の活性化と訴訟促進，ジュリスト七八０号，頁24-29，1982年12月。
    4、吉村德重，西ドイジにおける各種訴訟促進案とその問題点，法政研究36卷216號，頁327-372，1970年。
    5、竹下守夫，民事訴訟の目的と司法の役割，民事訴訟法雜誌第40期，頁1-36，1994年。
    6、我妻学，攻撃防御方法の提出時期の規制（特集　民事訴訟法改正を展望する），ジュリスト一０二八号，頁85-91，1993年8月。
    7、佐藤彰一，適時提出主義・争点整理手続，法学セミナー四五巻一号，頁26-29，2000年1月。
    8、栂善夫，時機に遅れた攻撃防禦方法（昭和四六．四．二三．最高裁第二小判），別冊ジュリスト七六号，頁144-145，1982年5月。
    9、後藤勇，控訴審の第三回口頭弁論期日において主張された相殺の抗弁が時機に後れた攻撃防御方法であるとして却下された事例（平成七．十一．三０．大阪高判），平成八年度主要民事判例解説，判例タイムズ臨時増刊九四五号，判例タイムズ社，頁252-253，1997年9月。
    10、高橋宏志，民事訴訟法改正と弁論兼和解，判例タイムズ八四七号，頁31-38，1994年8月。
    11、廣尾勝彰，時機に後れた攻撃防御方法（昭和四六．四．二三．最高裁第二小判），民事訴訟法判例百選（１）〔新法対応補正版〕，別冊ジュリスト一四五号，有斐閣，頁190-191，1998年2月。
    12、稲葉一人，時機に後れた攻撃防御方法の却下（昭和四六．四．二三．最高裁第二小判），法学教室二二一号，頁27-30，1999年2月。

    三、 德文（按著者姓氏字母順序排序）
    （一） 書籍
    1、Jauernig, Othmar:Zivilprozessrecht, 30. Aufl., 2011.
    2、Rosenberg, Leo / Schwab, Karl Heinz / Gottwald, Peter:Zivilprozessrecht, 17. Aufl., 2010.
    （二） 註釋書
    1、Münchener Kommentar zur Zivilprozessordnung , 4. Auflage., 2013.
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法律學系
    101651029
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G1016510291
    Data Type: thesis
    Appears in Collections:[法律學系] 學位論文

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