政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/99618
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    題名: 獨立董事的貞操兼論其未來性
    Chastity of Independent Directors and discuss its Future
    作者: 姜統掌
    貢獻者: 林國全
    姜統掌
    關鍵詞: 公司治理
    獨立董事
    股東會中心
    董事會中心
    OECD
    公司法
    董監事雙軌(二元)制
    股東行動主義
    治理長
    吹哨者
    機構投資人
    投資人保護中心
    競業禁止
    歸入權
    日期: 2016
    上傳時間: 2016-08-03 10:17:39 (UTC+8)
    摘要: 本文以公司治理作為開場，簡述百餘年來我國公司法的濫觴，以及近十年最大的變革為引入獨立董事制度。更指陳國內相關法條中，已將長期以來的股東會中心改變為董事會中心，而企業營運由追求股東最大利益轉換為公司最大利益。旋而，說明公司治理之定義及原則，進而應用公司治理之概念，作獨立董事必要功能之論述。接著闡述監督公司經營者之方式，整體而言，監督方式可分為內部監督和外部監督，然後依OECD之架構，探討公司內外部監督型態。
    由於各界對公司治理實務現狀仍嫌不足，更有殷切期待。值此新政府財經團隊上路之際，財經法條、辦法、規章有待變革，甚而已計劃逕行全面翻修現行公司法。當此之時，由金融監督管理委員會全力推動，代表相當比重社會價值之上市上櫃公司營運監理，業已由傳統董監事之雙軌(二元)制，變更為董事會全面主導營運及監控。國內以公司治理之名，全面單軌(一元)制似已成必然之路。
    鑑於獨立董事制度施行必要性，本文說明單軌制的美國獨立董事現狀，並將傳統監董雙軌制的德國作整理。兼而比較鄰近與我國互為影響的日中之獨立董事制度實行現狀和法律規範，期待在台灣未來再定位獨立董事，能有更多思考空間。其間，分別介紹各國獨立董事(或內部監理)制度之發展，包括該國特殊監理之原因和制度。在此加強說明其獨立董事制度之功能、獨立董事制度實踐之情形、獨立董事之重要資格和針對獨立董事制度各界提出可能之問題。
    面對我國獨立董事的實務與挑戰，探討我國獨立董事制度現階段發展情形，分析討論我國獨立董事制度之利弊得失，進而指出目前制度應改進之處。於此之時，針對我國獨立董事的缺點提出建議，並針對各國的特色優點作引用，以提高本文建議調整規範之妥當性。更進一步，將董事會興利除弊的天職，提出兼具各利害關係人權益，與國際接軌的理想性公司治理藍圖。
    由於本文多項結論建議與現行證券、公司等法規定未盡相同，未來實行將可預期以專章修法為必要。其中側重在提高獨立董事的權利和義務，力求在獨立董事與一般董事間作區別對待，奠定獨立董事制度效能開展之基石。具體內容包括，主張強化外部稽核的獨立董事占董事會比重，由現行不低於五分之一，提高至不低於三分之一。推動董事會治理長(祕書)為常設單位、依陽光透明為最佳殺菌劑原理，增設吹哨者條款、基於股東行動主義，賦與一定投資比重和持股期間之專職投資法人(以下稱機構投資人)定額法定提名權，以吸引長期且穩定的國內外機構法人和基金的加入，提升長期投資法人股東的比重。並課與揭露相關訊息，以突顯其推介客觀獨立價值。
    鑑於長期以來，獨立董事不獨立，甚而有之淪為大股東的護航配角。本文希望藉由保護其貞操(忠實義務)之實，進而促建其完整執行功能與例行和不定期權責，並設定歸責條件及規避原則下，得由其他獨立董事及法定訴追機構如投資人保護中心，行使較目前更嚴格的競業禁止、歸入權及有限連帶賠償責任等，以專章立法更進一步推動法治與專業獨立董事的公司治理制度，將可蔚為世界典範。
    參考文獻: 壹、專書期刊論文(依姓氏首字筆劃順序排列)
    一、中文專書
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    2. 王文宇，公司與企業法制(二)，元照，初版，2007年1月。
    3. 王文宇、林國全、曾宛如、王志誠、許忠信、汪信君合著，商事法，元照，五版，2012年，9月。
    4. 王文宇、林國全，公司法，元照，初版增補，2015年9月。
    5. 王文杰，嬗變中之中國大陸法制，交通，2014年1月第四版。
    6. 王志誠、邵慶平、洪秀芬、陳俊仁等合著，實用證券交易法，新學林，四版，2015年10月。
    7. 王泰銓，王志誠修訂，公司法新論，三民， 2009年7月。
    8. 平出慶道、山本忠弘、田澤元章，商法概論II─会社法，青林書院，2010年4月。
    9. 刘俊海，现代公司法，法律，2008年7月。
    10. 余雪明，證券交易法，2003 年，財團法人中華民國證券暨期貨市場發展基金會發行。
    11. 吳光明，證券交易法論，三民，增訂十三版，2015年9月。
    12. 吳當傑，公司治理理論與實務，財團法人中華民國證券暨期貨市場發展基金會，2007年6月。
    13. 易明秋，公司治理法制論，五南，初版，2007年2月。
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    15. 金Kenneth A. Kim、納夫辛格John R.Nofsinger原著，邱慈觀編譯，培生，2007年2月。
    16. 姚志明，公司法、證券交易法理論與案例研究，2013年，元照出版。
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    18. 柯芳枝，公司法論，三民，增訂四版四刷，2001年3月。
    19. 柯芳枝，公司法要義，三民，修訂六版一刷，2009年8月。
    20. 柯芳枝，公司法論（上），，三民，修訂八版一刷，2012年2月。
    21. 柯芳枝，公司法論（下），三民，增訂六版一刷，2007年 11 月。
    22. 柯芳枝教授六秩華誔祝賀文集，財經法論集，三民，1997年4月。
    23. 張明輝，公司治理趨勢與最佳實務，資誠，2013年4月。
    24. 郭宗雄、吳慶榮合著，企業股東會及董事會運作實務，2004年，實用稅務出版。
    25. 陳春山，新公司法實務問題，2004年，學林出版。
    26. 陳春山，董事責任及獨立董事，學林，初版，2002年 6 月。
    27. 陳春山，證券交易法論，2012年，五南，十一版一刷。
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    30. 曾宛如，公司管理與資本市場法制專論（二），2008年，元照出版。
    31. 黃銘傑，公司治理與企業金融法制之挑戰與興革，元照，2006年。
    32. 黃銘傑，公司治理與資本市場法制之落實與革新，元照，2011年12月。
    33. 黃銘傑，公司監控與監察人制度改革論—超越「獨立董事」之迷思，公開發行公司法制與公司監控—法律與經濟之交錯，元照，初版，2001年11月。
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    44. 劉連煜、杜怡靜、林郁馨、陳肇鴻等合著，選任獨立董事與公司治理，元照，初版，2013年6月。
    45. 劉連煜、曾宛如、張新平、江朝國，當代案例商業法，新學林、增訂五版，2013年9月。
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    48. 賴源河，證券法規，2010年，元照出版。
    49. 賴源河教授六秩華誔祝壽論文集，五南，1997年8月。
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    二、英文期刊論文
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    三、中文期刊論文
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    3. 方龍喜，德、美、日股份有限公司治理機制比較，經濟法學勞動法學第7 期，2001年7月，第59-62頁。
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    5. 王文宇，從公司治理論董監事法制之改革，臺灣本土法學雜誌第 34 期，2002 年 5 月，第99-116頁。
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    7. 王文宇，設立獨立董監事對公司治理的影響，法令月刊第56卷第1期，2005 年1月，第45-64頁。
    8. 王文宇，論大型企業之公司治理法制，月旦法學雜誌，第200期，2012年 1月，第282-301頁。
    9. 王志誠，公司事前監控制度與公司立法之國際化，會計研究月刊，第165期，1999年8月，第143-154頁。
    10. 王志誠，公司監察機關之權限範圍及跨越行使─企業集團內部監控法制之整合研究，月旦法學雜誌第171期，2009年8月，第5-37頁。
    11. 王志誠，美國公司經營機關之改造與啟發─兼論我國引進外部董事制度之基本課題，證券暨期貨管理第16卷第11期，1998年11月，第1-21頁。
    12. 王育慧，從公司治理論機構投資人股東權之行使－以公共基金為中心，國立政治大學法律學研究所博士論文，2008年。
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    14. 王麗玉，企業所有、經營分離原則下董事會「最高機關化」與公司治理之問題，輔仁學誌，第37期，2003年 6 月。
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    21. 李德冠、陳禹竹、陳計良、張慧珊，董事會職能與獨立董事角色：從企業競爭策略和獨立董事背景來探討，證券市場發展季刊，證券暨期貨市場發展基金會，第27卷第4期，第43-79頁。
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    27. 林國全，2011 年公司法修正條文簡析，臺灣法學第185期，2011年10月，第1-18頁。
    28. 林國全，公司治理法制，月旦民商法雜誌第39期，2013年3月，第5-19頁。
    29. 林國全，自日本2002年6月引進委員會公司制度探討我國公司治理法制之興革方向，前瞻公司法制學術研討會。
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    33. 林國全，股東會決議定足數與多數決之計算，本土法學雜誌第65期，第203頁。
    34. 林國全，從強制設置薪酬委員會談起，月旦法學雜誌第202期，2012年3月，第22-37頁。
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    37. 林國全，裁判簡評，法院駁回撤銷瑕疵股東會決議請求權之裁量權-最高院98台上1047號判決，台灣法學第153期，2010年6月，第92-196頁。
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    52. 郭大維，我國公開發行公司獨立董事報酬之規範及實證研究，東吳法律學報，第24卷，第2期，2012年10月，第1-34頁。
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    72. 曾宛如，董事忠實義務於台灣實務上之實踐-相關判決之觀察，月旦民商法第29期，第149-150頁。
    73. 曾宛如，證劵交易法之現狀與未來─期許建構體例完善的證劵法規，月旦法學雜誌第217期，2013年6月，第93-107頁。
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    81. 葉銀華、柯承恩，德日美韓各國獨立董事、審計委員會及其他專門委員會法制規範及實務運作情況，行政院金融監督管理委員會證券期貨局委託研究計畫， 2006年1月。
    82. 廖大穎，日本證券交易法對於公開說明書專家責任之規範，全國律師，第10 卷第11期，2006年 11月。
    83. 廖益均，董事會運作法規與制度變革，貨幣觀測與信用評等，第113期，2015年5月，第86-102頁。
    84. 趙旭東，中國公司法資本制度的改革取向，中國證券報，2006 年 4 月23 日。
    85. 劉紹樑、李念祖，獨立董事、證券管理與憲法制約（上），月旦法學雜誌，第 90 期，2002年11月。
    86. 劉紹樑、李念祖，獨立董事、證券管理與憲法制約（下），月旦法學雜誌，第 91 期，2002年12月。
    87. 劉連煜，事實上董事及影子董事，月旦法學教室第96期，第20-21頁。
    88. 劉連煜，股東得否以公司法第23條第二項作為賠償請求權之基礎，月旦法學教室69期，第22-23頁。
    89. 劉連煜，肥貓與薪酬委員會，臺灣法學雜誌第185期，2011年10月，第137-142頁。
    90. 劉連煜，健全獨立董監事與公司治理之法制研究─公司自治、外部監控與政府規制之交錯，月旦法學雜誌，94期，第136-137頁。
    91. 劉連煜，現行上市上櫃公司獨立董事制度之檢討暨改進方案─從實證面出發，政大法學評論第114期，2010 年 4 月，第53～153頁。
    92. 劉連煜，董事責任與經營判斷法則，月旦民商法雜誌第17期，2007年9月，第178-196頁。
    93. 劉連煜，獨立董事是少數股東之守護神？─臺灣上市上櫃公司獨立董事制度之檢討與建議，月旦民商法第26期，2009年12月，第23-49頁。
    94. 歐陽善玲，第一金投信的三大內控漏洞，今周刊，846期，2013年3月7日，第44-46頁。
    95. 蔡昌憲，省思公司治理下之內部監督機制─以獨立資訊管道的強化為核心，政大法學評論，2015年6月，第197-276頁。
    96. 蔡英欣，論公司社會責任之規範模式：以日本法之經驗為例，台大法學論叢，第37卷第3期，2008年9月。
    97. 賴英照，公司治理：為誰而治理？為何而治理？萬國法律第155期，2007 年 10月，第2-15頁。
    98. 賴英照，法制的移植─從公司律到獨立董事，台北大學法學論叢，第84期，2012年12月，第1-70頁。
    99. 戴志傑，公司法上「經營判斷法則」之研究，月旦法學雜誌第106期，2004 年3月，第157-176頁。
    100. 戴銘昇，薪資報酬委員會之組織與職權─兼評我國證券交易法2010年增訂之第14條之 6，證交資料，第 585 期，2011 年 1 月。
    101. 謝易宏，薪甘勤願─簡介美國「薪酬委員會」，月旦民商法雜誌，第26期，2009年12月，第145-158頁。
    102. 謝棋楠，英美法國家對吹哨者合法爆料行為之認定：評最高法院98年台上字第1042號判決，台灣勞動評論，第3卷第1期，2011年6月。
    103. 謝逸宏，薪甘勤願─簡介美國「薪酬委員會」，月旦民商法 26 期，2009年 12月，第144-170頁。
    104. 蘇怡慈，從公司治理角度出發淺談德國最新股份有限公司法修正，萬國法律第160期，2008年8月，第98-102頁。
    105. 蘇裕惠，揭開企業財務運作的神秘面紗──沙賓法案 404 完全解析，勤業眾信通訊，2005年3月號，第6-12頁。

    四、論文集
    1. 方嘉麟，論股東會與董事會權限之劃分，財經法新課題與新趨勢，《國立政治大學法學叢書66》，元照，初版，2011年5月。
    2. 王文宇，美國金融機構之管理與監控—以董事會之職權與責任為中心，收錄於：《財經法論集：柯芳枝教授六秩華誕祝賀文集》，三民，1997年4月。
    3. 朱德芳，證券交易法下資訊不實案件董監事民事責任之免責抗辯事由，財經法新課題與新趨勢(二)，元照，2015年12月。
    4. 余雪明，獨立董事與投資人保護，收錄於：《法律與當代社會：馬漢寶教授七秩榮慶論文集》，永然，初版，1996年7月。
    5. 陳彥良，公司治理之法治化—德國公司治理法典對經營機關制度設計之啟示，收錄於：《公司治理法制—公司內部機關組織職權論》，翰蘆，初版，2007年1月。
    6. 陳春山，共同投資機制之股東權運作與公司治理關聯性探討，財團法人中華民國證券暨期貨市場發展基金會委託研究，2003年。
    7. 黃銘傑，公司監控與監察人制度改革論—超越「獨立董事」之迷思，收錄於：《公開發行公司法制與公司監控—法律與經濟之交錯》，元照，初版，2001年11月。

    貳、網路資源
    1. State of Delaware（http://delcode.delaware.gov/）
    2. 中國審計教育網（http://www.shenji.org/）
    3. 中華公司治理協會(Taiwan Corporate Governance Association) http://www.cga.org.tw/default.aspx
    4. 司法院法學資料檢索系統：http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm。
    5. 那斯達克證交所市場規則（NASDAQ Stock Market Marketplace Rules）： http://nasdaq.cchwallstreet.com/NASDAQ/Main/。
    6. 亞洲公司治理協會網站（http://www.acga-asia.org/）
    7. 金融監督管理委員會全球資訊網：http://www.fsc.gov.tw/ch/index.jsp。
    8. 紐約證交所上市準則（NYSE Listed Company Manual）：http://nysemanual.nyse.com/lcm/。
    9. 國際經濟合作暨發展組織（OECD）網站（http://www.oecd.org/）
    10. 經濟部商工行政法規檢索系統：http://gcis.nat.gov.tw/elaw/query/index.htm。
    11. 臺灣證券交易所網站（http://www.twse.com.tw/）

    參、其他資料
    1. G20峰會通過的最新OECD 2016年版《公司治理原則》（OECD Principles of Corporate Governance）。
    2. 美國模範商業公司法（Model Business Corporation Act）。
    3. 德拉瓦州公司法（Delaware General Corporation Law）。
    4. 紐約證交所上市準則（NYSE Listed Company Manual）。
    5. 那斯達克證交所市場規則（NASDAQ Stock Market Marketplace Rules）。
    6. 台灣證券交易所：「機構投資人盡責管理守則」草案意見徵詢函，2016月2月15日。
    7. 政府資料：金融監督管理委員會「2013 強化我國公司治理藍圖(Corporate Governance Roadmap 2013)」。
    8. 為何我國需要引入公司法理長(公司祕書)制度，上市櫃公司治理與公司治理長(公司祕書)研討會，2016年3月23日。
    描述: 碩士
    國立政治大學
    法學院碩士在職專班
    103961065
    資料來源: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0103961065
    資料類型: thesis
    顯示於類別:[法學院碩士在職專班] 學位論文

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