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https://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/97114
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| Title: | 非消費性定型化契約條款於我國現行法下之困境 —以最高限額保證及工程立即照付條款為中心
Challenges for Non-Consumer Standard Form Contract under Taiwanese Law |
| Authors: | 許芳瑜
Hsu, Fang Yu |
| Contributors: | 楊淑文
Yang, Shwu Wen
許芳瑜
Hsu, Fang Yu |
| Keywords: | 保證定型化契約
非消費性定型化契約
最高限額保證條款
工程履約保證金保證書
立即照付條款 |
| Date: | 2013 |
| Issue Date: | 2016-06-01 13:53:54 (UTC+8) |
| Abstract: | 司法實務上向來認為保證人非消費者，無消保法之適用，而基於「契約自由」原則，保證人既已「簽名」於契約上，應已對契約內容有所了解而表示同意，且保證人有選擇不締結契約之自由等理由，怯於實質審查契約內容是否無效。惟鑒於定型化契約為單方形成契約內容之特殊性，而民法第二四七條之一關於定型化契約條款規範並不足夠，且條文用語過於籠統，為使保證人能有做出正確決定之機會，至少應將消保法規定作為「法理」適用於保證定型化契約。於修法建議上，本文認民法第二四七條之一之規範不足因應非消費性定型化契約之種種問題，定型化契約規制目的並非僅針對消費關係，無庸區別消費性或非消費性定型化契約而有不同規範密度。建議將定型化契約條款之規制直接規定於民法中，除能避免民法及消保法規定疊床架屋，更能使所有定型化契約之法律適用回歸民法，收一體適用之效。
"第一章 緒論 1
第一節 研究動機 1
第二節 爭議問題 4
壹、非消費性定型化契約於我國現行法下面臨之問題 4
貳、最高限額保證定型化契約 4
參、工程履約保證金、履約保證條款、銀行保證金保證書之性質為何？ 5
肆、現行法問題 6
第三節 文獻回顧 6
第四節 研究範圍 9
第五節 研究方法及研究架構 9
壹、研究方法 9
一、制度分析法 9
二、文獻探討法 9
三、比較研究法 10
貳、研究架構 10
第二章 定型化契約條款之規制 13
第一節 爭議問題的提出與說明 13
第二節 私法自治與契約自由 14
壹、概說 14
貳、契約自由之功能及其憲法上地位 14
參、契約控制 16
肆、小結 18
第三節 定型化契約條款之規範 20
壹、定型化契約條款之意義 20
貳、定型化契約條款之功能及管制必要性 22
一、定型化契約條款之功能 22
二、定型化契約條款之管制必要性 23
三、管制之手段與衡平性 29
四、定型化契約條款爭議之處理程序 31
第四節 定型化契約條款之內容控制 32
壹、外國立法例 32
一、德國法 32
二、日本法 36
貳、我國法規定 38
一、民法第二四七條之一立法前 39
二、民法第二四七條之一立法後 44
參、我國實務上對定型化契約條款效力之基本見解 45
一、定型化契約條款須無從選擇締約對象或無拒絕締約之餘地 46
二、他方當事人不及知條款內容或無磋商變更之餘地 52
肆、應以誠信原則作為定型化契約條款內容控制之標準 57
一、概述 57
二、誠信原則之意義 57
三、定型化契約條款違反誠信原則無效 60
伍、與任意規定立法意旨的偏離度 62
一、概說 62
二、任意規定之立法意旨 62
三、與任意規定立法意旨之偏離度 64
陸、附論－無需以「顯失公平」為要件 66
一、概述 66
二、實務見解對「顯失公平」作實質認定 66
三、顯失公平非定性化契約條款無效之要件 68
第三章 消費者保護法之適用範圍 71
第一節 「消費者」之定義 71
第二節 關於非消費性定型化契約應如何適用法律之實務見解 72
壹、適用民法第二四七條之一 73
貳、適用消保法相關規定 77
參、評析 80
第三節 消保法定型化契約相關規定應作為法理 80
壹、概說 80
貳、消保法定型化契約之規制可作為法理 82
第四章 現行法下保證定型化契約條款之法律適用 85
第一節 保證契約概述 85
第二節 保證契約是否有消保法之適用 86
壹、實務見解 86
一、向採否定說 86
二、亦有採取肯定說者 89
貳、學說見解 90
一、保證人非消費者，惟仍有類推消保法之可能 90
二、保證人解釋上應為消費者，得類推適用消保法 90
三、分析 94
第三節 最高限額保證契約 97
壹、最高限額保證之意義 97
貳、實務見解 98
參、消費者保護法之規定作為「法理」 101
一、概說 101
二、審閱期間 101
三、異常條款 103
四、個別磋商條款 107
五、條款內容之實質審查 107
六、結論 108
肆、最高法院九十八年度台上字第一七九三號判決評析 110
一、案例事實及雙方主張 110
二、原審見解 113
三、最高法院見解 116
四、評析 117
第四節 工程履約保證金保證書之立即照付條款 123
壹、工程契約概述 123
貳、工程擔保型態概述 124
參、工程履約保證金保證書 126
肆、立即照付條款之性質 130
一、實務見解 130
二、我國學說見解 138
三、本文見解—保證金保證書本質上仍為保證 142
伍、結論 159
第五章 困境與展望 162
第一節 面臨之困境及可能之思考方向 162
壹、困境 162
一、消費者定義過於狹隘 162
二、定型化契約特殊性，於消費關係與非消費關係並無不同 162
三、內容控制明確化 163
貳、解決思考模式 163
第二節 放寬消費關係之定義 163
壹、我國法規範 163
貳、德國法規範 164
參、日本法規範 165
肆、歐盟法 165
一、93/13/EEC消費者契約不公平條款指令 165
二、二○一一年關於消費者權利之指令 166
伍、分析 167
第三節 將消保法關於定型化契約之規範移列民法 168
壹、概說 169
貳、 消保法關於定型化契約之規範移列民法之可能性 170
參、細繹現行消保法相關規範 171
一、疑義利益歸相對人解釋原則 171
二、定型化契約條款內容控制之判斷標準 173
三、異常條款不構成契約內容 175
四、小結 176
第四節 明訂絕對無效與相對無效之條款 177
壹、概說 177
貳、歐盟二○○八年關於消費者權利之指令草案規定 178
一、絕對無效條款 178
二、相對無效條款 179
參、小結 181
第六章 結論 183
第一節 重申爭議問題 183
第二節 定型化契約內容審查 183
第三節 實務見解之省思 184
第四節 最高限額保證 186
第五節 工程立即照付條款 189
第六節 修法建議 191
壹、消費者定義應予擴張 191
貳、制定絕對無效及相對無效條款 192
參、於民法典就定型化契約條款統一規範 192
參考書目 194 |
| Reference: | 中文資料
一、大法官解釋與法院判決
司法院釋字第400號解釋。
司法院釋字第602號解釋。
司法院釋字第643號解釋。
最高法院88年度台上字第1671號判決。
最高法院90年度台上字第972號判決。
最高法院92年度台上字第1067號判決。
最高法院92年度台上字第2484號判決。
最高法院90年度台上字第1136號判決。
最高法院91年度台上字第2336號民事判決。
最高法院92年度台上字第2165號裁定。
最高法院93年度台上字第1229號判決。
最高法院93年度台上字第1856號民事裁定。
最高法院94年度台上字第1134號判決。
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最高法院95年度台上字第517號判決。
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最高法院96年度台上字第168號民事判決。
最高法院96年度台上字第2751號判決。
最高法院97年度台上字第838號判決。
最高法院98年度台上字第334號判決。
最高法院98年度台上字第1822號民事判決
最高法院98年度台上字第1652號判決。
最高法院98年度台上字第1793號民事判決。
最高法院98年度台上字第1925號判決。
最高法院98年度台上字第2093號判決。
最高法院95年度台上字第517號判決。
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臺灣臺北地方法院100年度簡上字第103號判決。
臺灣臺北地方法院100年度簡上字第305號判決。
二、解釋函令
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行政院消費者保護委員會八十七年八月五日消保法字第○○八七二號函。
行政院消費者保護委員會八十七年九月廿四日消保法字第○一○六一號函。
行政院消費者保護委員會八十八年十一月十日消保法字第○一三五二號函。
行政院消費者保護委員會八十八年三月十六日消保法字第○○三五三號。
行政院消費者保護委員會八十八年四月二十三日消保法字第○○五四八號函。
行政院消費者保護委員會八十八年四月二十三日消保法字第○○五四八號函。
行政院消費者保護委員會八十九年十月十七日消保法字第○一一五○號函。
行政院消費者保護委員會八十九年三月廿四日消保法字第○○三五四號函。
行政院消費者保護委員會八十九年十一月二日消保法字第○一二三五號函。
行政院消費者保護委員會九十年二月二十七日消保法字第○○二三七號函。
行政院消費者保護委員會九十年九月二十日消保法字第○一○四一號函。
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七、研究報告及其他官方文書
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最高裁平成22(オ)第863號判決。 |
| Description: | 碩士
國立政治大學
法律學系
97651019 |
| Source URI: | http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0097651019 |
| Data Type: | thesis |
| Appears in Collections: | [法律學系] 學位論文
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