政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/78761
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    Title: 從正當行政程序論民間參與公共建設甄審與爭議處理
    A study on Evaluation and Dispute of the Private Participation in Infrastructure Projects from Due Administrative Process
    Authors: 蔡志明
    Contributors: 董保城
    詹鎮榮

    Dung, Bau Tscheng
    Chan, Chen Jung

    蔡志明
    Keywords: 正當法律程序
    正當行政程序
    組織適法
    聽證
    甄審
    爭議處理
    民間參與公共建設
    民間參與交通建設
    政府採購
    Due process of law
    Due Administrative Process
    Proper function of the Determining Authority
    Hearing
    Evaluation
    Dispute Settlement
    Private participation in Infrastructure Projects
    Private Participation in Transportation Infrastructure Projects
    Government procurement
    Date: 2015
    Issue Date: 2015-10-01 14:19:29 (UTC+8)
    Abstract: 司法院釋字第520號解釋於理由書指出:「基於法治國原則,縱令實質正當亦不可取代程序合法」,即一語道出程序正義之重要性。
    民間參與公共建設具專業性、複雜性及高風險性、隔代性、利益衝突等特性,在政府與民間合作理念的推動下,法律規定模式已呈現由「條件式」的模式轉向「目的式」模式,致使政府合作對象的甄審(選)成為一種高度專業趨向之判斷,並且可能陷於「決策於未知之中」的困境。民間參與公共建設的推動上,除技術層面之實體審查標準外,實應認真思考面對決策的程序問題,藉由程序之提升,用以補足實體規範的不足。據此,有關引進民間參與公共建設之法規,甄審程序選出的最佳締約對象、最優申請案件或最優申請人「是否即屬適當」,應思考甄審(或評選)程序與組織設計,是否妥適。
    本文擬由正當法律程序於美國及日本之發展出發,藉以了解其規範基礎與發展情形,並分析我國司法實務有關正當法律程序原則之解釋,理解我國對於正當法律程序之內涵與要求。其後聚焦行政實務上經常引用作為民間參與公共建設案件辦理依據之獎參條例、採購法及促參法,就其甄審、評選或評審程序與爭議處理程序檢視正當法律程序實踐情形。
    本於基本權保障意旨及法律承認權利之保障,基本上本文認同至少應有一最低限度之保障(即聽證權)。至於其他要求為何?本於民間參與公共建設之興建或營運,涉及政府有限資源之分配及申請人(營業自由、契約自由)與使用者(生命、身體、財產)之基本權保障相關,應可由司法院釋字第384號解釋及釋字第709號解釋推導出「組織」要求,而其他如公正作為(迴避、禁止程序外接觸)、受告知權、說明理由及資訊公開,亦正是落實組織適法與聽證權,所不可或缺之要素。
    Reference: 書籍
    我國出版
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    3.史慶璞,美國憲法理論與實務,三民書局出版,2007年6月。
    4.古嘉諄、李元德、黃俊凱、陳俐宇主編,促參法Q&A,元照公司,2009年7月。
    5.全球化/福利國家/特別權力關係/公私協力,臺灣行政法學會主編,元照公司,2012年12月。
    6.行政契約之法理/各國行政法學發展方向,臺灣行政法學會主編,元照公司,2009年7月。
    7.李建良,行政法基本十講,元照公司,2012年9月。
    8.李建良主編,民營化時代的行政法新趨勢,中央研究院法律學研究所,2012年12月。
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    13.城仲模主編,行政法之一般法律原則,三民書局,1994年8月版。
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    17.現代行政之正當法律程序/公私協力與行政合作法制,臺灣行政法學會主編,元照公司,2014年12月。
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    19.許育典,憲法,元照公司,2011年9月。
    20.程明修,行政法之行為與法律關係理論,新學林公司,2006年9月。
    21.湯德宗,行政程序法論-論正當行政程序,元照公司,2005年2月。
    22.詹鎮榮,公私協力與行政合作法,新學林公司,2014年3月。
    23.葉俊榮,環境行政的正當法律程序,國立臺灣大學法學叢書,2001年11月。
    24.翁岳生主編,行政法(上),元照公司,2006年10月。
    25.翁岳生主編,行政法(下),元照公司,2006年10月。
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    27.塩野 宏著,劉宗德、賴恒盈譯,行政法Ι,月旦出版社公司出版,1996年。
    28.董保城、湛中樂,國家責任法,元照公司,2005年8月。
    29.董保城,行政法講義,自版,2011年9月。
    30.董保城,考試權之理論與實務,元照公司,2015年2月。
    31.陳敏,行政法總論,新學林公司經銷,2012年9月。
    32.陳慈陽主編,行政法實例研習,元照公司,2011年11月。
    33.蔡茂寅、林明鏘、李建良、周志宏,行政程序法實用,新學林公司,2011年2月。
    34.羅傳賢,美國行政程序法論,五南出版公司,1985年6月。
    35.蘇明通、游麗慧,政府採購法實務Q&A,元照公司,2001年2月。
    36.羅昌發,政府採購法與政府採購協定論析,元照公司,2008年11月。

    中國出版
    1.Jerry L. Mashaw,Due Process In The Administrative State,沈巋譯,行政國的正當程序,中國高等教育出版社,2005年11月。
    2.Jean Rivero、Jean Watine,法國行政法,魯仁譯,商務印書館,2008年1月。
    3.李啟明、鄧小鵬編著,建設項目採購模式與管理,中國建築工業出版社,2011年4月。
    4.楊解君,法國行政合同,復旦大學出版社,2009年1月。
    5.熱拉爾、羅蘭(Gerard Roland)主编,私有化的成功與失敗,張宏勝、于淼、孫琪等譯,中國人民大學出版社,2013年10月。

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    3.王宣琳,行政程序之三面關係之比較法考察-以作成行政處分程序為中心,玄奘管理學報,2卷2期,2005年3月。
    4.王毓正,論市立醫院委託經營管理契約於公、私法屬性判斷上之爭議-以高雄高等行政法院96年度訴字第359號裁定為中心,月旦法學雜誌,155期,2008年4月。
    5.王珍玲,論採購法中異議及申訴制度,月旦法學雜誌,73期,2001年6月。
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    11.李建良,行政契約與私法契約區分的新思維-從「青年公園設施委託經營管理維護契約」定性問題談起,月旦法學雜誌,157期,2008年6月。
    12.李建良,論多階段行政處分與多階段行政程序之區辨,中央研究院法學期刊,9期,2011年9月。
    13.李建良,私營化的法之界限,收錄於:氏主編,民營化時代的行政法新趨勢,中央研究院法律學研究所,2012年12月。
    14.李建良,都市更新的正當行政程序(上)-釋字第709號解釋,臺灣法學,224期,2013年5月。
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    16.李建良,都市更新的正當行政程序(下)-釋字第709號解釋,臺灣法學,229期,2013年8月。
    17.李嵩茂,政府採購法招標爭議處理制度評析,主計月報,535期,2000年7月。
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    24.吳志光,大專院校處理學生事務之正當法律程序,收錄於:全球化/福利國家/特別權力關係/公私協力論文集,臺灣行政法學會主編,2012年12月。
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    29.林明昕,行政程序法的適用範圍,法學講座,3期,2002年3月。
    30.林明昕,論ETC案中之行政爭訟問題-已暫時權利保護為中心,臺灣本土法學,82期,2006年5月。
    31.林樹埔,論政府採購行為之定性及申訴審議費用之徵收,法令月刊,64卷1期,2013年1月。
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    33.林明鏘,ETC判決與公益原則-評臺北高等行政法院94年訴字第752號判決及94年度停字第122號裁定,月旦法學雜誌,134期,2006年7月。
    34.林明鏘,都市更新之公共利益-兼評司法院大法官釋字第709號解釋,臺灣法學雜誌,227期,2013年7月。
    35.林明鏘,促進民間參與公共建設法制與檢討-從地方自治團體有效管制觀點出發,月旦法學雜誌,234期,2014年11月。
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    42.馬惠美,從ETC爭議省思BOT制度(下)-兼論臺北巨蛋BOT案甄審公平性問題,營建知訊,281期,2006年6月。
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    61.詹鎮榮,論民營化類型中之「公私協力」,月旦法學雜誌,102期,2003年11月。
    62.詹鎮榮,促進民間參與公共建設法之現實與理論-評臺北高等行政法院之ETC相關裁判,月旦法學雜誌,134期,2006年7月。
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    67.詹鎮榮,公益彩券發行權授予之法律關係初探,臺灣法學雜誌,219期,2013年3月。
    68.葉碧琿,關於鄉鎮市政府參予促參案件之法律問題研究:從屏東市國民運動中心委外營運案論起,國立屏東商業技術學院學報,14期,2012年8月。
    69.郭介恆,行政聽證制度之實證分析及法制變革建議,法學叢刊,225,2012年1月。
    70.董保城,行政程序中聽證制度,研考報導,23期,1993年4月。
    71.董保城,行政程序中程序行為法律性質及其效果之探討,政大法學評論,51期,1994年6月。
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    73.董建宏,由臺灣高鐵BOT案談公共工程民營化的招標模式改革,經濟前瞻,2007年1月。
    74.劉玉山,以BOT方式推動民間參與公共建設之政策推動方向及目標,收錄於黃玉霖主編,公共建設民營化,中華民國營建管理學會出版,1998年1月。
    75.劉紹樑,論BOT基本法,月旦法學雜誌,33期,1998年2月。
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    77.劉姿汝,從消費者權益觀點談ETC案,臺灣本土法學,82期,2006年5月。
    78.劉建宏,訴願程序中當事人之程序參與權-陳述意見與言詞辯論制度,華岡法粹,2011年11月。
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    80.潘欣榮,BOT建設下公開招標法律問題之探討(上)-以獎參條例為中心,月旦法學雜誌,36 期,1998年5月。
    81.潘欣榮,BOT建設下公開招標法律問題之探討(下)-以獎參條例為中心,月旦法學雜誌,37期,1998年6月。
    82.潘欣榮,政府採購法下招標爭議案件訴權內容及訴訟類型之研究,法令月刊,62卷6期,2011年6月。
    83.潘欣榮,變調的BOT-從ETC案談起(上),現代營建,379期,2011年7月。
    84.潘欣榮,變調的BOT-從ETC案談起(下),現代營建, 380期,2011年8月。
    85.陳耀祥,論民間參與公共建設法中甄審階段之法律關係與救濟,世新法學,4卷2號,2011年6月。
    86.陳清秀,特許合約與公權力之行使,月旦法學雜誌,34期,1998年3月。
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    89.陳愛娥,國家角色變遷下的行政任務,月旦法學教室,3期,2003年1月。
    90.陳愛娥,正當法律程序與人權之保障-以我國法為中心,憲政時代,29卷3期,2004年1月。
    91.陳愛娥,行政行為形式-行政任務-行政調控-德國行政法總論改革的軌跡,月旦法學雜誌,120期,2005年5月。
    92.陳愛娥,促進民間參與公共建設事件中的行為形式與權力劃分-評臺北高等行政法院九十四年度訴字第七五二號判決、九十四年度停字第一二二號裁定,月旦法學雜誌,134期,2006年7月。
    93.陳愛娥,行政程序法施行十週年的回顧與前瞻-以行政法院裁判的觀察為基礎,月旦法學雜誌,182期,2010年7月。
    94.陳愛娥,經濟行政領域中的程序保障-以分配程序(Verteilungsverfahren)為觀察重心,憲政時代38卷1期,2012年7月。
    95.陳愛娥,公私協力的規制,收錄於:全球化/福利國家/特別權力關係/公私協力論文集,臺灣行政法學會主編,2012年12月。
    96.陳立夫,「部門法律系列研討會-土地法學學術研討會」發言紀錄,刊載於臺灣本土法學雜誌2013年6月,第226期。
    97.陳宜倩,正當法律程序,月旦法學教室,25期,2004年11月。
    98.陳英鈐,行政法院作為行政程序的守護神-評臺北高等行政法院對ETC案裁判,月旦法學雜誌,132期,2006年5月。
    99.陸敏清,從德國修法歷程論公私協力運用契約調控的發展,興國學報,14期,2013年1月。
    100.蔡庭榕,論公務人員人事處分之正當程序-以警察人員之特殊功績晉階及免職處分為例,中央警察大學警學叢刊,31卷4期,2001年1月。
    101.蔡秀卿,從行政之公共性檢討行政組織及行政活動之變遷,月旦法學雜誌,120期,2005年5月。
    102.蔡宗珍,從給付國家到擔保國家-以國家對電信機基礎需求滿足任務為例,臺灣法學,122期,2009年2月。
    103.蔡修毓、詹誼澤、曾恭慶,政府促參案件執行缺失之探討,政府審計季刊,29卷3期,2009年4月。
    104.顏玉明,我國促參法BOT契約法律性質初探,臺灣本土法學,82期,2006年5月。
    105.鄭錫鍇,法制化與公、私協力的管理-以BOT為例,競爭力評論,11期,2008年1月。

    博碩士論文
    1.白瑞龍,公共設施國家賠償責任之研究-以促進民間參與公共建設法之公共建設為例,國立中正大學法律學研究所碩士論文,2011年。
    2.吳孟樵,公私協力模式與國家賠償責任之研究-以公有公共設施責任為中心,國立中正大學法律學研究所碩士論文,2009年。
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    4.黃燦明,政府採購法與促進民間參與公共建設法評選、評審及協商機制之研究,銘傳大學公共事務學系碩士論文,2007年6月。
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    網際網路
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    2.經濟部能源局網站(http://web3.moeaboe.gov.tw),上網日期2015年4月14日,檢自:http://web3.moeaboe.gov.tw/ECW/populace/content/ContentLink2.aspx?menu_id=380&sub_menu_id=392(首頁/政府資訊公開/ 施政計畫、業務統計、研究報告/ 電力/ 業務統計)。

    其他
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    2.司法院大法官會議解釋續編 (十九),司法院印行,2007年5月。
    3.司法院大法官解釋(三十),司法院印行,2014年7月。
    4.司法院大法官會議解釋 (三十一),司法院印行,2014年7月。
    5.立法院公報,第83卷第75期。
    6.立法院公報,第89卷第9期。
    7.立法院公報,第90卷第47期。
    8.立法院公報100卷第71期。
    9.立法院公報100卷第84期。
    10.民間參與公共建設甄審作業參考手冊,行政院公共工程委員會編印,2001年11月。
    11.民間參與公共建設協商機制之擬議成果報告,行政院公共工程委員會編印,2002年10月。
    12.民間參與公共建設,臺灣營建研究院編印,2003年9月。
    13.地方法制研討會選輯(2003),臺北市政府法規委員會編印,2003年12月。
    14.政府業務委託民間辦理類型及程序之研究,人事行政局委託研究案(組改後部分業務移轉國家發展委員會)2000年4月。
    15.政府業務委託民間辦理(90年-93年)重要案例暨契約參考手冊,行政院人事行政局編印,2005年12月。
    16.財政部推動促參司編印,促進民間參與公共建設執行成效(91年至101年度),2013年5月。
    17.從高速鐵路及國際金融大樓兩案之經驗檢討我國BOT制度之設計,行政院研究發展考核委員會編印,2000年5月。
    18.「部門法律系列研討會-土地法學」學術研討會紀錄,刊臺灣本土法學2013年6月,第226期。
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法學院碩士在職專班
    96961117
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0096961117
    Data Type: thesis
    Appears in Collections:[Master of Laws Program for Executives] Theses

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