政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/68270
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    Title: 工程契約之履行與擔保— 以保證廠商及監督付款之實務問題為核心
    A Study of Fulfillment and Guarantee of The Construction Contract: Focusing on Guarantee Supplier and Supervised Payment System
    Authors: 潘怡廷
    Contributors: 楊淑文
    潘怡廷
    Keywords: 工程契約
    估驗款
    保留款
    履約保證金
    保證廠商
    扣押命令
    契約承擔
    第三人利益契約
    將來債權
    雙重讓與
    Date: 2013
    Issue Date: 2014-08-06 11:47:38 (UTC+8)
    Abstract: 營建工程契約不同於一般傳統之承攬契約，在於其履約期長、所牽涉之標的金額龐大，有其專業性要求且風險性高之特性，因此工程契約所衍生之履約爭議往往十分常見，基於工程契約之特性，為了確保權益之實現，因而發展出許多工程契約之擔保類型，除了一般常見之工程履約保證金以及銀行出具之履約保證書之履約擔保方式外，透過約定由第三人實際接續施作工程，以完成業主之完工利益，乃工程契約特殊之擔保類型之一，最常見之情形乃保證廠商之約定以及監督付款之協議。
    然而，保證廠商性質上乃民法上之保證人，基於保證廠商單務契約之性質，原則上保證廠商並無任何法定之權利得向業主請求給付工程款，僅得基於求償權之規定，向承包商請求相關之費用，但是因承包商於此等情形已無資力甚或是不知去向，保證廠商往往要求約定業主將原應給付予承包商之工程款讓與予承包商，否則不願接續繼續施作。因此實務上保證廠商與業主間，往往約定將承包商權利移轉予保證廠商或將工程契約之一切權利義務移轉予保證廠商之條款，但是此等條款之效力如何以及所衍生之效力，在實務上迭生爭議。
    工程實務所發展出的監督付款協議，係指大型工程承包商將工程部分分包予其他廠商之時，若承包商資金週轉發生問題，而分包商不願繼續履約時，為了確保廠商繼續施作，業主、承包商及分包商其中二方或全體共同協議，由分包商接續施作工程，而將業主應給付予承包商之工程款監督付款予分包商。然而，在法院實務上，業主時常主張監督付款之協議並未使分包商取得對於業主之工程款直接請求權，而主張拒絕給付工程款予分包商。此等監督付款之協議內容應如何解釋較為合理，以及監督付款之分包商權利是否獲得足夠之保障，均為重要之議題。
    本文將整理法院實務所觀察到的保證廠商以及監督付款協議之重要判決並類型化，比較各種類型與法律概念之釐清，逐一檢視各案中法院對於保證廠商以及監督付款之定性是否妥適，並分析當事人間之法律關係。嘗試就涉及承包商之債權人若受讓工程款債權或是進行強制執行之扣押時之四方權利義務衝突 (在承包商之債權人、業主、保證廠商/監督付款之分包商彼此之間，權利之衝突應該如何判斷？)之爭議，綜合保證廠商及監督付款之法律定性、各工程款之法律性質之判斷，提出符合我國法理之解釋，並就我國法律所欠缺之部分，提出可供參考的修正方向，希冀能對於我國工程契約以及擔保法制提供若干貢獻。
    Reference: 一、中文文獻(以下依作者姓氏筆劃排序)
    (一)專書著作
    1.Dieter Medicus著，邵建東譯，德國民法總論，台北：元照，2002年9月。
    2.王伯儉，工程人員契約法律實務，台北：永然文化，1997年1月1日。
    3.王伯儉，工程契約法律實務，台北：元照，2008年10月1日二版。
    4.王澤鑑，不當得利，作者自版，2013年4月三刷。
    5.王澤鑑，債法原理：基本理論債之發生，作者自版，2014年3月1日增訂版第五刷。
    6.王澤鑑，民法物權，作者自版，2014年3月增訂二版。
    7.王澤鑑，民法概要，作者自版，2010年08月02日增訂四版。
    8.王澤鑑，債法原理(二)—不當得利，台北：作者自版，2013年4月增訂版三刷。
    9.王澤鑑，附條件買賣買受人之期待權，民法學說與判例研究（一），作者自版，2009年9月。
    10.王澤鑑，民法學說與判例研究(四)，作者自版，1982年初版。
    11.中華民國仲裁協會，工程仲裁案例選輯(III)，1999年1月。
    12.古嘉諄、陳希佳、顏玉明主編，工程法律實務研析，台北：元照，2008年1月二版。
    13.古嘉諄、陳希佳、顏玉明主編，工程法律實務研析(二)，台北：元照，2008年1月二版。
    14.古嘉諄、陳希佳、顏玉明主編，工程法律實務研析(三)，台北：元照，2008年1月。
    15.史尚寬著/姚歡慶 校勘，債法各論，中國政法大學出版社，2000年1月1日。
    16.史尚寬/葛云松校勘，債法總論，中國政法大學出版社，2000年1月1日。
    17.史尚寬，債法各論下冊，作者自版，民國1967年10月三版。
    18.江俊彥，民法債編總論，台北：新學林，2011年9月1日二版。
    19.李家慶，工程法律與索賠實務，台北：仲裁協會，2006年8月一版二刷。
    20. 李家慶編，工程與法律的對話，台北：三民，2011年11月增訂二版。
    21.李模，民法問題研究，作者自版，1982年6月增訂第四版。
    22.邱聰智著/姚志明修訂，新訂債法各論(中)，台北：元照，2008年03月二版。
    23.邱聰智著/姚志明修訂，新訂債法各論(下)，台北：元照，2008年03月二版。
    24.邱聰智著/姚志明修訂，新訂民法債編通則(下)，台北：承法數位，2014年2月新訂二版。
    25.呂彥彬，工程契約履約擔保制度之研究，台北：元照，2010年3月第一版
    26.吳光陸，強制執行法，台北：三民，2012年8月修訂二版。
    27.林誠二，民法債編各論(中)，台北：瑞興，2012年3月初版再刷。
    28.林誠二，民法債編各論(下)，台北：瑞興，2012年3月初版再刷。
    29.林誠二，債法總論新解—體系化解說(下)，台北：瑞興，2013年1月二版。
    30.林洲富，實用強制執行法精義，台北：五南，2013年7月九版。
    31.施啟揚，民法總則，作者自版，2012年10月八版。
    32.姚瑞光，民法物權論，台北：宏揚圖書，2010年2月。
    33.姚志明，誠信原則與附隨義務之研究，台北：元照，2003年2月初版。
    34.孫森焱，民法債編總論下冊，作者自版，2013年2月修訂版。
    35.陳自強，契約之內容與消滅，台北：新學林，2013年9月二版。
    36.陳自強，民法上擔保契約，無因債權契約論，台北：新學林，2005年2月1日一版再刷。
    37.陳計男，強制執行法釋論，台北：元照，2012年2月初版。
    38.黃立主編，民法債篇各論(上)，台北：元照，2004年10月初版第三刷。
    39.黃立，民法債編總論，台北：元照，2006年11月修正三版第一刷。
    40.黃茂榮，債法各論第一冊，台北：植根，2006年9月增訂二版。
    41.黃茂榮，債法總論(第三冊)，作者自版，2010年9月增訂三版
    42.張登科，強制執行法，台北：三民，2012年8月修訂版。
    43.楊淑文，新型契約與消費者保護法，台北：元照，2006年4月二版。
    44.楊淑文，民事實體法與程序法爭議問題，台北：元照，2010年6月第二版。
    45.詹森林，民事法理與判決研究(五)，台北：元照，2007年10月。
    46.劉春堂，民法債編各論(下冊)，自版，2005年7月1日。
    47.劉春堂，判解民法債編通則，台北：三民，2011年2月修訂六版。
    48.劉春堂，判解民法物權，台北：三民，2010年10月修訂二版。
    49.蔡章麟，民法債編各論，下冊，作者自刊，1965年。
    50.鄭玉波，民法債編各論下冊，自版，1986年11月。
    51.鄭玉波著/陳榮隆修訂，民法債編總論，台北：三民，2002年6月。
    52.潘秀菊著，政府採購法修訂二版，台北：新學林，2012年8月二版。
    53.薛祀光，民法債編各論，台北：三民，1958年。
    54.謝在全，民法物權論(上)，作者自版，2010年9月修訂五版。
    55.謝在全，民法物權論(下)，作者自版，2010年9月修訂五版。
    56.謝哲勝、林金松著，工程契約理論與實務(上冊)，台北：翰盧，2010年2月增訂二版。
    57.謝哲勝、林金松著，工程契約理論與實務(下冊)，台北：翰盧，2010年2月增訂二版。
    58.戴修瓚，民法債編各論，台北：三民，1995年3月三版。
    59.戴修瓚，民法債編各論下冊，三民書局，1964年10月。
    (二)期刊文章
    1.王伯儉，承包商違約，業主如何解約，營建資訊第178期，1997年11月，頁57-63。
    2.王文宇，建構資訊時代之擔保權法制，月旦法學雜誌第95期，2003年4月，頁54-83。
    3.王文宇，從債權證券化論將來債權之讓與—兼評90年台上字第1428號判決，法令月刊第53卷第10期，2002年10月，頁34-45。
    4.孔繁琦，履約保證金保證書性質初探，營建知訊第286期，2006年11月
    5.古嘉諄，工程法：第一講 工程契約之生、老、病、死，月旦法學教室第63期，2008年1月，頁75-84。
    6.伍勝民、陳錦芳、黃于禎，論營造業法之「轉交」與政府採購法之「分包」及「轉包」，現代營建第308期，2005年8月
    7.余文恭，論工程契約之性質及其義務群，月旦法學雜誌第129期，2006年2月，頁19-32。
    8.吳憲彰，工程合約實務問題泛論(四)—營繕工程保證制度之探討，營造天下第25期，1998年1月，頁37-43。
    9.吳英亮、李建中，論債權讓與與監督付款，臺灣公路工程第32卷第10期，2006年4月，頁
    10.李家慶，論工程之監督付款，營建知訊第206期，2000年3月，頁70-74。
    11.林發立，工程合約實務問題泛論(四)—工程合約之定義、在我國法律上之定性、種類及特性，萬國法律第81期，1995年6月，頁13-18。
    12.林孜俞，工程契約業主不為協力行為之效力，月旦法學雜誌第129期，2006年2月，頁50-62。
    13.林誠二，論政府採購之履約保證金—兼評最高法院九一年度台上字第九○一號民事判決，台灣本土法學雜誌第72期，2005年7月， 頁41-62。
    14.林誠二，工程實務中監督付款協議之法律性質，台灣法學雜誌第109期，2008年8月1日，
    15.林誠二，將來債權讓與通知之時點—簡評最高法院九十七年台上字第一二一三號判決，台灣法學雜誌第120期，2009年1月15日，
    16.林誠二，工程實務中監督付款協議之法律性質，台灣法學雜誌第109期，2008年8月1日，頁202-208。
    17.林雪玉，論擔保信用狀與國際工程契約保證，中興法學第18期，1982年3月， 頁351-383。
    18.施文森，論工程保證保險制度，法學叢刊第37卷，4期=148期，1992年10月，頁23-74。
    19.洪羽柔，工程履約保證金性質之初步探討，萬國法律第127期，2003年2月
    20.姚志明，公共營建工程契約之成立—以營建工程之招標、決標為中心，月旦法學雜誌第181期，2010年6月，頁213-232。
    21.姚志明，公共工程契約履行之爭議(上)—已開工通知延宕索賠、工期展延索賠、工期逾期罰款及物價匯率調整為中心，月旦法學雜誌第182期，2010年7月，頁172-191。
    22.夏正台，FIDIC海牙國際工程土木工程契約一般條款之研究，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，1979年
    23.陳榮隆，非典型擔保物權的立法化，月旦法學雜誌第49期，1999年6月，頁45-58。
    24.陳建宇，「工程監督付款」－形式上的轉包，營造天下第40期，1999年4月
    25.郭玲惠，工程契約中給付遲延與懲罰性違約金，月旦法學教室第11期，2003年9月
    26.張哲源，交付=受領—論承攬人之「交付」、定作人之「受領」與危險移轉、同時履行抗辯、物之瑕疵擔保間之關係，東吳法律學報第16卷第3期，2005年4月，407-436。
    27.張南薰，公共工程契約中監督付款之法律問題，萬國法律第107期，2003年2月
    28.張雪忠，讓與通知應是債權讓與的生效要件—對傳統立法與理論的嘗試性質疑，月旦法學雜誌第139期，2006年12月，頁182-199。
    29.黃世孟、陳坤成，營建工承受領(驗收接管)遲延之探討(下)，現代營建第127期，1988年1月，頁65-75。
    30.黃茂榮，有益費用之償還義務及其保證或承擔—最高法院九十二年度臺上字第一五四○號民事判決，植根雜誌第20卷第5期，2004年5月
    31.黃泰峰、陳嘉麗，論工程款請求權之消滅時效，仲裁第77期，2006年3月，頁49-60。
    32.馮馨儀，工程保留款之性質—評最高法院93年度台上字第1950號判決，月旦法學雜誌第140期，2007年1月，頁116-134。
    33.楊淑文，工程定型化契約之履約保證條款(含立即照付約款—最高法院相關實務判決評析)，月旦法學雜誌187期，2010年12月，頁21-38。
    34.楊淑文，論連帶保證與連帶債務—最高法院八十八年度台上字第一八一五號民事判決評釋，台灣本土法學雜誌第25期，2001年8月
    35.楊芳賢，從比較法觀點論債權讓與之若干問題，臺大法學論叢第38卷第3期，2009年9月，
    36.楊與齡，論承攬契約定作人之義務，法學叢刊第85期，1977年3月，頁5-7。
    37.黎廣軍，美國工程擔保的歷史與現狀—兼論中國工程擔保的問題與對策，廣東工程造價第1期，2006年1月。
    38.劉紹猷，「將來之債權」的讓與(二)，法學叢刊第74期，1974年4月
    39.劉萬基，金融資產證券化條例之債權讓與對抗制度，全國律師第6卷第8期，2002年8月號，17-32。
    40.蔡蔭恩，中國固有法與羅馬法關於擔保制度之比較，中興法學第3期，1968年6月， 頁9-13。
    41.錢國城，承攬工作完成物所有權之歸屬，法令月刊第43卷10期，1992年10月，頁6-7。
    42.潘欣榮，公共工程契約中共同遲延法律責任問題之研究：從英美法與FIDIC條款之規定看我國法上之解釋適用問題，台大法學論叢第41卷第1期，2012年3月，頁133-243。
    43.謝哲勝，期待權，輔仁法學第14期，1995年6月，頁247-260。
    44.顏玉明，從工程契約文件談契約價金之給付與調整，營造天下第112期，2005年4月，頁7-14。
    45.顏玉明，合作義務之實踐—工程契約定作人用地提供行為之探討，政大法學評論第127期，頁53-115。
    46.顏玉明，營建工程契約當事人間之權利義務關係—我國民法規定與FIDIC營建施工標準契約條款之比較，營造天下第111期，2005年3月，頁24-31。
    47.顏玉明，營建工程契約進度及工期問題之探討，月旦法學雜誌第129期，2006年2月，
    48.藍瀛芳，論工程契約的分類與統包(上)，營建知訊第246期，民國92年7月，頁58-66。
    49.藍瀛芳，論工程契約的分類與統包(下)，營建知訊第247期，民國92年8月，頁60-65
    50.顧立雄、林發立，BOT相關法律問題探討—以高鐵為例，月旦法學雜誌第33期，1998年2月。
    (三)研究報告
    1.詹森林，最高法院裁判與民事契約法之發展，發表於最高法院99年度民事學術暨債法施行八十週年研討會，2010年10月12日。
    2.楊淑文主持，「司法智識庫99年度保證、人事保證專題資料整編」，司法院。
    (四)學位論文
    1.朱玉葉，政府採購履約保證金之研究，國立政治大學法學院碩士在職專班論文，2009年7月。
    2.余盈鋒，債權讓與對外效力之研究，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，2007年1月。
    3.林孜俞，公共工程契約之訂定與招標機關之義務，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，2002年7月。
    4.林宗達，論工程契約之變更，國立臺北大學法律學系碩士論文，2010年。
    5.林辰熹，工程採購契約之承攬報酬及危險負擔移轉問題探討，東吳大學法律學系碩士論文，95年1月。
    6.林安紜，應收帳款管理業務法律關係之研究，國立政治大學法律學研究所碩士論文，1998年
    7.林晏如，應收帳款管理業務（FACTORING）契約性質及債權讓與行為之研究，國立政治大學法律學研究所碩士論文，2007年7月。
    8.胡大中，工程契約中權利義務讓與之研究—以監督付款制度與相關替代機制為中心，東吳大學法律學系民商法組碩士論文，2007年1月。
    9.陳玉潔，工程契約變更之爭議問題，國立政治大學法律研究所碩士論文，2005年7月。
    10.張南薰，情事變更原則在公共工程上之應用，國立政治大學法律學研究所碩士論文，2000年7月。
    11.陳至誠，論公共工程履約保證金，國立高雄大學法律學系研究所碩士論文，2008年1月。
    12.陳重見，軍品採購履約擔保制度之研究，國防管理學院法律研究所碩士論文，1997年9月。
    13.馮馨儀，工程保留款之性質—評最高法院九十三年度台上字第一九五○號判決，月旦法學雜誌第140期，2007年1月，頁116-134。
    14.黃文綦，工程契約風險之研究—以公共工程為中心，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，2005年7月。
    15.張道周，應收帳款管理契約之研究，國立臺灣大學法律學研究所碩士論文，2001年6月。
    16.詹文馨，契約法上之附隨義務—以德國法契約責任之擴大為中心，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，1990年1月。
    17.葉英蕙，工程契約履行擔保之研究，東吳大學法律研究所碩士論文，1993年6月。
    18.葉曉青，營繕工程分包商工程款債權之保障，國立台北大學法律專業研究所碩士論文，2007年6月
    19.蔡麗宜，工程保證金之研究，國立台北大學法律系研究所碩士論文，2001年1月。
    20.盧重昱，營建工程契約遲延問題之研究，私立東吳大學法律學研究所碩士論文，1994年7月。
    21.蕭偉松，論營建工程遲延與情事變更原則之適用，東吳大學法律專業碩士班碩士論文，2001年8月。
    22.簡家雁，公共工程之監督付款之法律基礎及其適用之研究，國防大學管理學院法律學研究所碩士論文，2010年。
    23.羅天健，公共工程保證金與保證保險之研究，東吳大學法律學系碩士在職專班法律專業組碩士論文，2006年6月。
    24.蘇珈漪，工程契約中定作人協力義務問題之研究，國立政治大學法律研究所碩士論文，2012年7月。

    二、日文文獻
    (一)專書著作
    1.吉井直昭、高木多喜男編著，新版擔保．保証の基礎，東京：青林書院，1986年5月20日。
    2.中井美雄，債権総論講義，東京：有斐閣，1996年6月10日初版第1刷
    3.本田純一、小野秀誠，債権總論[新．論点講義シリーズ]，東京：弘文堂，2010年3月15日初版一刷
    4.平野裕之，債権総論，東京：信山社，2005年4月初版。
    5.西村信雄編，註釋民法(11)，東京：有斐閣，1965年
    6.池田真朗著，債権譲渡法理の展開，東京：弘文堂，2001年7月30日初版一刷。
    7.我妻榮，新訂債権総論，東京：岩波書店， 1968年7月。
    8.高木多喜男，擔保物権法[新版]，東京：有斐閣，1993年。
    9.草苅耕造，公共工事契約と新履行擔保制度(考え方と実際)，東京：日本評論社，2001年1月30日第一版。
    10.淡路剛久，債権総論，東京：有斐閣，2003年4月25日初版第二刷。
    11.清水元，プログレツシブ民法[債権総論]，東京：成文堂，2010年4月20日初版第一刷
    11.植恒勝裕、小川秀樹編著，一問一答動産．債権譲渡特例法，東京：商事法務，2010年9月17日三訂版增補
    13.鈴木禄弥，債権法講義，東京：創文社，2001年10月20日初版。
    14.潼井繁男，逐條解說工事請負契約約款，東京：酒井書面株式會社發行，1989年8月25日三訂新版。
    15.潮見佳男，債権総論Ⅱ，東京：信山社，2005年3月15日第三版。

    (二)專書論文
    1.中村勝美，工事完成保証人，載：吉井直昭、高木多喜男編著，新版擔保．保證の基礎，1986年5月20日新版，東京：青林書院，頁366-368。
    2.池田真朗，債權譲渡の對抗要件具備の衝突，載：加藤一郎、米倉明編，民法の争点Ⅱ，1985年07月，頁。
    3.荒井八太郎，工事完成保証人はどのような責任を負うのか，載：清水誠、高木多喜男、南川和茂合著，新版擔保．保証の法律相談，東京：有斐閣，1988年11月30日新版，頁572-575。
    4.深田公利，工事保証，載：椿寿夫編，法人保証の現狀と課題，商事法務研究會，2000年，頁214-221。
    5.北秀昭，指名債権の二重譲渡について残された論点は何か，載：椿寿夫編，現代契約と現代債権の展望1債権総論(1)，東京：日本評論社，頁151-176。
    (三)期刊論文
    1.古積健三郎，將來債権を含む集合債権譲渡予約と債権的特定性，民商法雜誌第123卷第6号，2001年3月，頁895-907。
    2.伊藤進，債権譲渡通知．差押通知の同時到達をめぐる問題点，ジュリスト第1040号，1994年3月1日，頁9-14。
    3.角紀代惠，將來債權の包括的讓與の效力，民研第515号，2000年，頁12-24。
    4.能登真規子，民事判例研究(824)債権譲渡予約に対する債務者の確定日付ある承諾と第三者対抗力(最高裁判所平成13.11.27判決)，法律時報第75卷第5号， 2003年5月，頁95-99。
    5.草苅耕造，公共工事とボンド制度，保險學雜誌第598号，2007 年，頁73-92。
    6.梅本弘，集合債權擔保に關する問題點，判例タイムズ第35卷第1号，1984年1月1日，頁71-75。
    7.椿壽夫，集合(流動)債權讓與擔保の有效性と效力(上)，ジュリ第1102号，1996年，頁115-124。
    8.椿寿夫、三林宏，債権の二重譲渡の関する学説と問題点，ジュリスト第844号，1985年9月15日，頁116-120。
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法律學研究所
    99651024
    102
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0099651024
    Data Type: thesis
    Appears in Collections:[Department of Law] Theses

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