政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/49734
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    Title: 我國私募公司債之制度評析
    Authors: 陳翌欣
    Contributors: 林國全
    陳翌欣
    Keywords: 私募
    公司債
    籌資管道
    力霸案
    豁免交易
    專業私募
    少人數私募
    適格機關投資人
    合格投資人
    公司債管理制度
    Date: 2009
    Issue Date: 2010-12-08 17:39:18 (UTC+8)
    Abstract: 我國私募公司債法制之引進，可導因於公司法於民國90年增訂私募公司債之法源，及證券交易法於民國91年修法引進私募有價證券制度。由於私募制度及公司債之特性，以私募公司債方式籌資之優點在於，公司除得享有較募集簡便之程序外，因公司債為公司對外之大宗且長期之借款，故可使公司獲得所需之大量資金，而定期支付之利息又可納為費用抵稅。惟在2007年力霸集團以私募公司債作為掏空公司之手段曝光後，無疑地震驚社會大眾，並進而喚起各界對改革現行私募公司債制度之重視。本文重點即係從了解私募公司債相關概念之角度切入，再藉由比較法之研究，以及探討力霸案中所揭示我國法制上之缺失，重新檢視我國私募公司債制度。

    　　美國私募公司債之行為義務規範，除以1933年證券法為本外，證管會尚就私募之要件及轉售之限制頒布安全港規則。美國之轉售規定主要係依據Rule 144安全港規則。而在私募公司債管理制度方面，美國係採受託人制度。又為免信託契約之內容獨厚發行公司，以1939年信託契約法暨1990年修正案為標準，作為發行公司與受託人契約內容之依據，給予公司債債權人適當之保護。日本法就私募公司債之行為義務規範，主要係以公司法及金融商品交易法為本。而在公司債管理制度方面，日本法係兼採受託人制及公司債債權人會議。原則上均以公司法規範之，僅於私募有擔保之公司債時，由於附擔保公司債與無擔保公司債本質上之差異，須另受特別法-附擔保公司債信託法之規範。
    　　
    　　就我國現行法制而言，首先，本文以為在形式面上，應整合現行公司法及證券交易法之規定。在實質面上，可考慮廢除公司債總額之限制，而一併就公司所有借款之金額為限制。在非公開發行公司私募公司債法制上，因公司法規範較為簡陋，為保障股東、公司債債權人及投資人權益，應增訂相關配套措施。在公開發行公司私募公司債之法制部分，由於私募普通公司債不涉及股權之稀釋，故為求公司籌資之便利性，建議明定由董事會特別決議為之即可。又為避免發行人以化整為零的方式，規避公開發行應遵守之義務增訂統合計算之規定。再者，我國現行私募之公司債券受有三年轉售限制，相較於外國立法例，顯然過久，不利公司之籌資。

    又就私募公司債管理制度方面，應參考日本法制，將無擔保公司債之受託人制度正名為公司債管理人(公司)，避免誤認發行公司與管理者間係成立信託契約。更甚者，本文復認為在私募無擔保公司債時，應廢除強制設置公司債管理人(公司)。又為達到受託人制度之目的，確實保護公司債債權人之權益，應修法就我國受託人之選任及義務詳細規範之。

    最後，力霸案中所透露之爭議問題有二，其一為是否須限制關係企業間私募公司債，其二則為是否須禁止非公開發行公司私募公司債。本文認為重點應係盡速檢討我國關係企業之法制，建立防堵關係企業間不當控制力行使之法制，而非一概限制關係企業間私募公司債之行為。就第二個爭議，本文從私募及公司債之本質出發，認為應禁止非公開發行公司私募公司債。
    Reference: 一、中文資料
    (一)書籍
    1.方國榮譯，Richard A. Brealey、Stewart C. Myers、Alan J. Marcus著，財務管理，美商麥格羅希爾國際股份有限公司，2004年1月
    2.王文宇，公司法論，元照出版有限公司，2006年8月
    3.王文宇，新金融法，元照出版有限公司，2004年11月
    4.林咏榮，商事法新詮(上) ，五南出版社，1986年12月
    5.柯芳枝，公司法論(下)，三民書局股份有限公司，2005年3月
    6.徐俊明，財務管理：理論與實務，雙葉書廊有限公司，2005年11月
    7.高如星、王敏祥，美國證券法，法律出版社，2001年1月
    8.張春雄，財務管理，三民書局股份有限公司，1996年
    9.梁宇賢，公司法論，三民書局股份有限公司，2000年
    10.陳志標、張愛卿，金融市場，新文京開發，2006年
    11.黃昱程，現代金融市場，作者自刊，華泰文化出版社總經銷，2009年6月
    12.廖大穎，公司法原論，三民書局股份有限公司，2006年
    13.廖大穎，公司債法理之研究－論公司債制度之基礎思維與調整－，正典出版文化有限公司，2003年7月
    14.廖大穎、谷湘儀、葉仕國，企業籌資法務與個案分析，元照出版社，2008年11月
    15.劉春堂，論信託受託人之分別管理義務，華信金融季刊第17期，2002年3月
    16.劉連煜，現代公司法，新學林出版股份有限公司，2006年8月
    17.劉連煜，新證券交易法實例研習，元照出版社，2006年2月
    18.劉連煜，證券交易法實例研習，元照出版有限公司，2006年2月
    19.鄭丁旺、汪泱若、黃金發著，會計學原理(上冊)，2007年7月
    20.賴英照，股市遊戲規則-最新證券交易法解析，元照出版有限公司，2009年10月
    21.戴國良，財務管理，五南出版社，2005年7月
    (二)期刊文章
    1.一銀產經資訊，由我國證券私募制度談投資銀行之私募業務，一銀產經資訊第444期，2002年3月
    2.王文宇，我國證券私募法制之研究，新金融法，元照出版有限公司，2004年11月
    3.台灣工銀證券投顧，私募有價證券之相關規定及市場現況分析，2005年8月
    4.吳坤明，企業另類籌資管道-私募，管理雜誌第351期，2003年9月
    5.杜怡靜，日本金融商品交易法中關於金融業者行為規範-兼論對我國法之啟示，台北大學法學論叢第64期，2005年12月
    6.林國全，公司債之整體債務性，月旦法學雜誌第74期，2001年7月
    7.林國全，公司法上之「發行」，月旦法學教室第5期，2003年3月
    8.林國全，日本「合同公司」之研究，賴源河教授七秩華誕祝壽論文集-財經法制新時代，元照出版社，2008年10月
    9.林國彬，論私募有價證券違法轉售之法律效果-兼評台北地方法院九六年重訴字第五六五號判決，台灣法學雜誌第109期，2008年8月1日
    10.林麗香，有價證券公開發行規制範圍之研究-由日、美制度檢視我國之規定，法政學報第17期，2004年5月
    11.林麗香，企業經營機關設置之彈性化-日本法制之考察，賴源河教授七秩華誕祝壽論文集-財經法制新時代，元照出版社，2008年10月
    12.柯芳枝，公司債與股份性質上之差異，收錄於公司法專題研究，台灣大學法學叢書編輯委員會編，1978年10月
    13.莊永丞，我國證券交易法私募有價證券之理論基礎與規範缺失，企業與金融法制－余雪明大法官榮退論文集，2009年1月
    14.陳茵琦，從「證券交易法」到「金融商品交易法」－淺談日本金融商品交易法之規範，證交資料546期，2007年10月
    15.黃正一，我國證券私募制度探討(上)，法令月刊第53卷第9期，2002年9月
    16.黃正一，美國證券私募制度介紹(下)，法令月刊五十三卷十期，2002年10月
    17.黃正一，美國證券私募制度介紹(上)，證交資料第492期，2003年4月
    18.黃銘傑，公司融資規範之理論基礎與制度興革，收錄於公司治理與企業金融法制之挑戰與興革，2006年9月
    19.廖大穎，論私募債制度，月旦法學雜誌第149期，2007年10月
    20.廖大穎，作價入股與股東出資義務(一)-非常態的以債作股，台灣法學雜誌第139期，2009年11月1日
    21.廖大穎、莊添睿，論使用公積與發行公司債設限之調整－解析行政院版二○○九年公司法第二三二、二四一及二四九條之修正草案，月旦法學雜誌第181期，2010年6月
    22.謝哲勝，信託法的信託概念釐清－信託法公布後最高法院與信託有關的判決評釋，台灣本土法學第24期，2001年7月
    23.劉連煜，股份有限公司：公司債、發行新股，月旦法學雜誌第80期， 2002年1月
    (三)碩士論文
    1.王奕仁，我國有價證券私募制度之探討-以美國法為借鏡，天主教輔仁大學財經法律研究所碩士論文，2008年8月
    2.陳銘仁，論公司債管理制度-以公司債受託人為中心，國立台北大學法學系碩士論文，2004年6月
    3.陳麗玲，從國際債券發行技巧檢討我國公司債制度：並兼論立法之修正，台灣大學法律研究所碩士論文，2005年
    4.劉孟哲，由美日立法例探討我國之私募制度，國立政治大學法律學系碩士論文，2004年9月
    5.劉靜怡，股東會與董事會之權限劃分，台灣大學法律學研究所碩士論文，2007年
    6.蔡碧松著，公司債之研究，國立台灣大學碩士論文，1964年5月
    7.薛侑倫，論有價證券私募制度-以股東權益保護為中心，成功大學法律學系碩士班，2008年7月
    二、日文資料
    (一)書籍
    1.上柳敏郎、石戸谷 豊、桜井健夫著，新金融商品取引法ハンドブック，日本評論社，2008年2月。
    2.丸山秀平，新株式会社法概論，中央経済社，2009年10月
    3.日野正晴，詳解金融商品取引法，中央経済社，2009年7月
    4.平下美帆，実務のための金融商品取引法，民事法研究会，2007年12月
    5.加美和照，新訂会社法，勁草書房，2007年8月
    6.江頭憲治郎，株式会社法，有斐閣，2008年10月
    7.河本一郎，現代会社法，商事法務，2004年5月
    8.河本一郎、大武泰南，金融商品取引法読本，有斐閣，2008年12月
    9.青竹正一，新会社法，信山社出版株式会社，2008年3月
    10.法務省民事局参事官室，会社法制の現代化に関する要綱試案補足説明，信山社，2004年4月5日
    11.弥永真生，会社法，有斐閣，2006年5月。
    12.後藤紀一，新会社法，晃洋書房，2008年7月
    13.神田秀樹，会社法，弘文堂，2009年3月
    14.酒巻俊雄、尾崎安央，新会社法，青林書院，2009年4月
    (二)期刊文章
    1.平成一五年七月二五日研究会，平成一五年の証券取引法等の改正Iー私募公開買付けに係るディスクロージャー制度，別冊商事法務第275期，2004年7月
    2.吉戒休一，平成五年商法改正法解說(7)，商事法務第1131期，1993年9月
    3.松尾直彥、松本圭介，金融商品取引法制の政令．內閣府令等の概要，金融商品取引法．關係政府令の解說，別冊商事法務第318期，2008年5月
    4.松本圭介、池田和世、崛弘著，金融商品取引法の行為規制と投資者区分，商事法務第1816期，2007年11月
    5.原義則、進士英寬、柏尾哲哉著，實務金融商品取引法，商事法務，2008年9月
    6.森田 章，プロ．アマの区別，別冊金融．商事判例-金融商品取引法の理論と実務，経済法令研究，2007年9月
    三、英文資料
    1. Alan R. Palmiter, Securities Regulation, Aspen Law & Business Law School Division (2002)
    2. Charles J. Johnson, Jr. and Joseph McLaughlin, Corporate Finance & the Securities Laws, Aspen Publishers (2004)
    3. Lola M. Hale,Private Placement of Securities,LexisNexis/Matthew Bender (2007)
    4. Thomas Lee Hazen,The Law of Securities Regulations,West publishing Co. (2005)
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法律學研究所
    96651022
    98
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0096651022
    Data Type: thesis
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