政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/49708
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    題名: 工程仲裁之研究
    The research on construction arbitration
    作者: 吳家興
    貢獻者: 姜世明
    吳家興
    關鍵詞: 工程仲裁
    前置程序
    日期: 2009
    上傳時間: 2010-12-08 17:29:58 (UTC+8)
    摘要: 仲裁（Arbitration）亦稱為公斷，係指發生爭議的雙方當事人，根據其在爭議發生之前或爭議發生之後所達成的協議，自願將他們之間發生的私法上爭議提交給他們所同意的第三者（仲裁人）進行裁決判斷，以求爭議最終解決的制度和方法。
    工程仲裁案件在整個仲裁案中占極大的比例，而其中以仲裁作為解決爭議的工程案件又以公共工程為數最多，因而工程仲裁即以公共工程為探討的重心，又因為工程施作項目極其龐雜，廠商與廠商之間工程銜接問題，可能即會爆發不同程度的爭議，而最後均會回歸到契約本題，契約如何訂定與規範，均將成為訴訟或仲裁判斷的最終有利依據。解決工程糾紛的機制，除了傳統上的法院訴訟、和解及調解外，目前在國際間尚有仲裁及其他解決工程爭議的替代方案。而其中仍以仲裁為所有替代方案中最具重要且具份量者。
    工程仲裁程序係本論文最重要的論述重點；法院應否對仲裁判斷進行實體監督，在國外支持與反對的理論均各有堅持，以一尚具爭議的理論引進並作為仲裁法的規範是否適當，值得深思。司法院大法官第591號解釋對『理由矛盾』所持的法律態度及見解，則正好可以作為國內探討程序監督與實體監督的議題，在爭辯過程中，可以讓我們反思，我們所需要的是什麼樣的仲裁制度。迅捷、快速、高效率的優點，固然是當事人選擇仲裁的考量因素之一，但不能因為追求效率而放棄要求公正審判的權利。
    本文在工程仲裁發展的展望中，特別針對政府採購法第85條之1第2項修正，改採「先調後仲」「強制仲裁」的機制後，是否會對國內工程界造成衝擊與影響，提出看法。同時針對強制仲裁有無違憲問題亦一併提出討論；由於過去仲裁庭常常做出不利政府機關的仲裁判斷，以致政府機關在遇有爭議時寧可選擇訴訟或調解程序，而不願再採用仲裁作為解決爭議的手段，採購法修正後，政府各部門將會採取何種因應對策與措施，勢將影響工程仲裁未來的走向，因而本文試圖對健全工程仲裁制度提出一些建議，希望政府能儘速修正仲裁法，借鑑國外經驗，改善仲裁制度，建立完善的仲裁人職業倫理規範，實施仲裁人監督及評鑑制度。
    本文最後並作出修法的建議方向，期使整個仲裁法規能夠更加完備，制度能夠更加健全，期望仲裁能夠早日實現替代訴訟作為解決紛爭的有效機制，並成為社會大眾樂於使用及接受的一種制度。
    參考文獻: 一、中文部分
    （一）書籍
    中華民國
    1.張晉藩，中國法制史，五南圖書出版有限公司，民國81年9月初版。
    2.鄭秦，中國法制史，文津出版社，民國86年4月初版。
    3.陳顧遠，中國法制史概要，三民書局，民國59年1月4 版。
    4.由嶸主編，外國法制史，原北京大學出版社，五南圖書出版有限公司，民國82年10月初版。
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    6.楊崇森，美國法制研究，漢苑出版社，民國65年6月初版。
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    13.李震山，行政法導論，三民書局，2001年9月修訂4版。
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    16.尹章華，仲裁與商務仲裁，文笙書局，2003年7月，初版。
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    18.盧姿如，撤銷仲裁判斷之訴實務態度研究，法學研究報告合輯（第一輯）法務部司法官訓練所第45期，2006年9月出版。
    19.方鴻愷，仲裁判斷之司法控制—以撤銷仲裁判斷之訴事由為中心，法學研究報告合輯（第二輯）法務部司法官訓練所第44期，2005年 9月出版。
    20.吳庚，行政法之理論與實用，增訂九版。
    21.楊崇森、黃正宗、范光群、張迺良、林俊益、李念祖、朱麗容等七人合著，仲裁法新論，中華民國仲裁協會，1999年9月1版。
    22.李建良、簡資修主編，憲法解釋之理論與實務，第二輯，民國89年8月。
    23.姜世明，民事程序法之發展與憲法原則，元照出版有限公司，2003年。
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    25.寰瀛法律事務所、古嘉諄、陳希佳、顏玉明，工程法律實務研析（二），元照出版公司，2006年2月初版。
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    36.林麗珍，行政院公共工程委員會專案研究計劃--公共建設永續發展人才教育—各機關辦理公共工程常見司法爭議類型化之研究，行政院公共工程委員會委託研究，2002年12月出版。。
    37.交通部臺灣區國道新建工程局，工程爭訟案例與對策之研究計畫，97年11月出版。
    34.羅昌發，政府採購法與政府採購法協定論析，初版，元照出版社，1999年1月。
    35.交通部台灣區國道新建工程局，國道工程仲裁判斷彙編，上卌，93年度，94年9月出版。
    36.姚瑞光發言紀錄，民事訴訟法之研討（一），民事訴訟法研究會，三民書局，82年11月5日出版。
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    38.邱聯恭，程序選擇權之法理，民事訴訟法之研討，民事訴訟研究基金會，1996年。
    39.陳計男，民事訴訟法論，三民書局，2002年8月修訂2版3刷。
    40.吳光明，仲裁法理論與判決研究，台灣財產法暨經濟法研究協會出版，翰蘆圖書出版有限公司經銷，2004年11月。
    41.仲裁法修法彙編，法務部編印，1998年3。
    42.稽珮晶，公共工程爭議及其救濟途徑，法務部司法官訓練所第42期學員法學研究報告合輯（一）。
    43.孫森焱，民法債篇總論，1990年10月。
    44.王令麟，飛躍中的我國仲裁制度，力霸文化傳播事業股份有限公司，1995年3月，初版。
    45.交通部國道新建工程局，情牽北宜，2005年12月出版。
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    中華人民共和國
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    2.譚兵主編、陳彬副主編，國家社會科學基金資助課題，中國仲裁制度研究，法律出版社，1995年10月第1版。
    3.陳桂明，仲裁法論，中國法政大學出版社，1993年6月初版。
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    （二）期刊論文
    中華民國
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    3.藍瀛芳，判斷的瑕疵與其救濟，萬國法律，1999年1月。
    4.藍瀛芳，仲裁判斷的有效性與其效力，輔仁法學第14期，民國84年6月出版。
    5.林俊益，法院對仲裁之協助與監督---仲裁法實施後之現況分析，仲裁季刊第75期，2005年8月31日。
    6.林明鏘，委託開發工業區契約之定性與仲裁容許性，月旦法學教室第33期。
    7.柯澤東，從貿易契約及商務仲裁論國際貿易習慣法之發展與地位，台大法學論叢，第11卷第2期，1982年6月。
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    9.林俊益，論衡平仲裁判斷之撤銷，法官協會雜誌，第2卷第2期，2000年12月。
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    11.藍瀛芳，衡平仲裁制度之實務探討，商務仲裁第5期。
    12.蕭家進，公共工程爭議處理的省思，現代營建， 2001年，第260期。
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    21.楊敦和，仲裁人的評鑑制度，仲裁季刊第80期，2006年12月31日。
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    31.賴來焜，仲裁判斷之救濟程序（下），仲裁季刊第81期，2007年3月31日。
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    33.劉佐國，如何加強政府機關工程採購契約發生爭議以仲裁方式解決研析報告，仲裁季刊第76期，2005年11月30日。
    34.李念祖、蔣佩華合著，「Overview of Draft of New Arbitration Law in the R.O.C.」，商務仲裁，第48期。
    35.藍瀛芳，撤銷判斷之訴的審理及其效果，商務仲裁第41期，1996年3月30日。
    36.李家慶，論工程仲裁之仲裁人選任方法，仲裁季刊第71期，93年5月31日。
    37.藍瀛芳，仲裁制度的形成與其發展的過程，仲裁季刊第75期，2005年8月31日。
    38.藍瀛芳，一造的仲裁程序，仲裁季刊第79期，2006年11月1日。
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    45.成永裕，建立工程爭議審查機制之芻議—推動工程爭議仲裁程序規範之管見，仲裁季刊第71期，2004年5月31日。
    46.吳光明，仲裁權之行使與監督，仲裁季刊第77期，2006年3月30日。
    47.黃立，先調後仲機制下調解程序與仲裁程序間之關係，仲裁季刊第83期，2007年10月5日。
    48.李家慶，論工程仲裁之仲裁人選任方法，仲裁季刊第71期，93年5月31日。
    49.羅明通，政府採購法第85條之1第2項規定之適用範圍及程序問題，仲裁季刊第83期，96年10月5日。
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    52.李震山，程序基本權，月旦法學教室，第19期，93年2月。
    53.彭鳳至，法律不溯既往之憲法地位，台灣本土法學，第48期，2003年7月。
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    55.許瑩珍，政府採購法第85條之1第2項規定之適用範圍及程序問題。
    56.羅昌發，政府採購法第85條之1第2項修訂對工程爭議調解實務之影響，仲裁季刊第83期，2007年10月5日。
    57.許宗力，基本權利對國家的拘束，月旦法學教室，第7期，92年2月。
    58.古嘉諄、蕭美玲，論調解及調解之技巧，仲裁季刊第74期，2005年4月15日。
    59.李得璋，營建工程爭議與仲裁之處理（上），商務仲裁，第33期，民國82年8月30日。
    60.許宗力，基本權利的第三人效力與國庫效力，月旦法學教室，第9期，92年4月。
    61.黃泰鋒、陳麗嘉，非可歸責於承包商之工法變更問題試析，仲裁季刊第82期，2007年7月31日。
    62.陳清秀，從公共工程仲裁結果看仲裁公平性，發表於「公共工程仲裁制度之檢討與展望」研討會，2003年3月10日。
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    （三）學位論文
    中華民國
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    3.吳艾黎，論瑕疵仲裁判斷之救濟，輔仁大學法律學研究所碩士論文，1994年12月。
    4.邱寶弘，仲裁判斷之司法監督，輔仁大學法律學研究所，2003年碩士論文。
    5.梁堯清，撤銷仲裁判斷之理論與實踐，國防大學國防管理學院法律學研究所碩士論文，2002年6月。
    6.蔡嘉政，仲裁判斷之研究，中興大學法律研究所碩士論文，1998年6月
    7.吳家德，公共工程仲裁制度應用之研究，國立高雄第一科技大學營建工程系碩士論文，2003年7月。
    8.黃鈺華，國際商務仲裁中之法律適用問題，台灣大學碩士論文，1986年6月。
    9.黃秋田，仲裁判斷準據之研究，文化大學碩士論文，1996年12月。
    10.吳啟光，公共工程爭議調解與仲裁之研究，國立高雄第一科技大學營建工程系碩士論文，2004年1月。
    11.簡伊璟，營建工程仲裁決定要因認知強度之研究，國立雲林科技大學營建工程系碩士班碩士論文，2006年1月。
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    13.彭麗春，政府採購法上申訴制度之研究，私立輔仁大學法律學研究所碩士論文，1999年12月。
    14.周少康，仲裁人行為規範之研究，國防管理學院法律學研究所碩士論文，1998年6月。
    15.劉倩妏，政府採購法之救濟制度—以政府採購之法律性質為中心，國立政治大學法律學研究所碩士論文，1997年6月。
    16.何應明，政府採購法爭議處理程序之研究，國防管理學院法律學研究所碩士論文，2000年5月。
    17.葉英蕙，工程契約履行擔保之研究，私立東吳大學碩士論文， 1994年6月。
    18.鄧民治，論工程契約爭議之仲裁，中國文化大學碩士論文， 2000年6月。
    19.張南勳，情事變更原則在公共工程上之應用，國立政治大學法律學研究所碩士論文， 2000年。
    20.郭芳婷，公共工程契約之研究---以締結書面契約前之程序為中心，國立台灣大學法律學研究所碩士論文， 92年1月。
    21.林家棋，政府採購法救濟程序之研究，中正大學碩士學位論文，2002年。
    22.羅名威，違憲審查權控制立法權的界限，國立中興大學法律研究所碩士論文，民國87年。
    中華人民共和國
    1.胡偉良，兩岸仲裁法之修法建議—以兩岸、香港、新加坡之比較研究為基礎，中國政法大學博士學位論文，2006年3月。
    2.王彩君，論ADR在我國的完善，山西大學法學院碩士論文，2006年6月。
    3.辛國清，法院附設替代性糾紛解決機制研究，四川大學博士學位論文，2007年4月。
    （四）其他
    1.法務通訊，96年6月，第2344期。
    2.聯合報，民國96年7月13日A2版。
    3.法務通訊，94年3月，第2229期。
    4.行政院公共工程委員會於96年4月30日以工程企字第09600176140號函。
    5.立法院公報，第87卷第31期。
    6.立法院公報，第95卷，第28期。
    7.中國時報、聯合報及自由時報，97年8月7日及8日廣告。

    二、英文文獻
    （一）外文書籍
    1.Thomas E.Carbonneau&Philip J.McConnaughay,Handbook on Construction Arbitration And ADR,American Arbitration Association（2007）.
    2.Jane Jenkins And Simon,Stebbings.International Construction Arbitration Law, Arbitration in Context Series（2006）.
    3. Handbook of Arbitration Practice, Sweet & Maxwell,1998.
    （二）外文期刊
    1.Stephen J.Choi,The Problem with Arbitration Agreements. Heinonline—36 Vand. J. Transnat’1L.2003.
    2.Houston Putnam Lowry,RECENT DEVELOPMENTS IN INTERNATIONAL COMMERCIAL ARBITRATION，Heinonline—10 LISA J.int`l&Comp. 2003-2004
    3.David A R Williams QC, Arbitration And Dispute Resolution, Heinonline—2004 N.Z.L.REV.2004.
    4.Phoenix Aktiengesellschaft v,Ecoplas,Inc.Everybody Loves Arbitration：The Second Circuit Sets Pro- Arbitration Precedent in International Commercial Arbitration Cases, Heinonline—2005 J. Disp.Resol. 2005.
    5.Fox v.TANNER,The Arbitrability of Arbitrability, Heinonline—2005 J. Disp.Resol. 2005.
    6.Sterling Financial Inv.Group,Inc.v.Hammer,The Pro-Arbitration Policy：Is This What the Parties Really Intended？The Courts’Treatment of Forum Selection Clauses in Arbitration Agreements, Heinonline—2005 J. Disp.Resol. 2005.
    7.Dunkelman v.Cincinnati Bengals,INC.Rules for a New Game：Finding a Workable Solution for Applying Class Actions to the Arbitration Process,Heinonline—2005 J. Disp.Resol. 2005.
    12.Celeste Hammond&Jeffrey J.Mayer,Arbitration Advocacy：From Clause to Hearing, Heinonline—28 Am. J. Advoc.2004-2005.
    13.Stephen J. Choi, The Problem with Arbitration Agreement, Heinonline—36 Vand.J.Transnat′1 L,2003.
    14.Julia Ann Gold, ADR Through A Cultural Lens：How Cultural Values Shape Our Disputing Processes,Heinonline—2005 J. Disp.Resol.
    15.Martin Odams de Zylva,Reziya Harrison,“International Commercial Arbitration ”, Jordam Publishing Limited,2000.
    16.Facquelyn A.Beatty,Recent Developments in case law Affecting Alternative Dispute Resolution，Tort&Insurance LAW Journal,Volume 37,Number 2,Winter 2002.
    17.Lawrence G S BOO，ARBITRATION，SAL Annual Review 2003. Heinonline—2003 SAL Ann.Rev 2003.
    18.Mistaken Interpretation：The American Arbitration Association, Green Tree Financial Corporation v.Bazzle,and the Real State of Class-Action Arbitration in North Carolina, Heinonline—82 N.C.L.Rev.2003-2004.
    19.UNIFORM ARBITRATION ACT-2000,PEPPERDINE DISPUTE RESOLUTION LAW JOURNAL, Vol.3：, 2003. Heinonline—3 Pepp.Disp.Resol.L.J.2002-2003.
    20.Celeste Hammond&Jeffrey J.Mayer,Arbitration Advocacy：From Clause to Hearing, Heinonline—28 Am. J. Advoc.2004-2005.
    （三）外國法
    1.UNIFORM ARBITRATION ACT-2000, PEPPERDINE DISPUTE RESOLUTION LAW JOURNAL,Vol.3：,2003.
    2.1996 English Arbitration Act
    3.1995 Singapore Arbitration Act
    4.IBA Ethics for International Arbitrators.
    （四）網址：
    1.香港特別行政區政府律政司「雙語法例資料系統」
    http：//www.legislation.gov.hk/chi/index.htm
    2.新加坡法律部網站：http://statutes.agc.gov.sg/
    3.日本商事仲裁協會網站：http：//www.jcaa.or.jp/e/arbitration-e/kisokue/kaiketsu-e/civil.html
    4.美國加州州政府http://www.dgs.ca.gov/default.htm
    5.美國紐澤西州法院http://www.judiciary.state.nj.us/
    6.美國紐約東區法院http://www.nyed.uscourts.gov/
    7.美國全國證券商公會公司http://www.nasd.com/index.htm
    8.澳洲仲裁人與調解人機構http://www.iama.org.au/index.html
    9.同儕評量http://www.nasd.com//web/groups/med_arb/documents/mediation_arbitration/nasdw_014776.pdf
    描述: 碩士
    國立政治大學
    法學院碩士在職專班
    95961115
    98
    資料來源: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0095961115
    資料類型: thesis
    顯示於類別:[法學院碩士在職專班] 學位論文

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