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    政大機構典藏 > 法學院 > 法律學系 > 學位論文 >  Item 140.119/32865


    Please use this identifier to cite or link to this item: https://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/32865


    Title: 強制認領之變革與親子關係解明協力義務
    Authors: 呂世文
    Contributors: 林秀雄
    呂世文
    Keywords: 強制認領
    真實主義
    死後認領
    遺產價額支付請求權
    DNA鑑定
    檢查協力義務
    證明度
    主要事實
    間接事實
    經驗法則
    鑑定
    勘驗
    證明妨礙
    直接強制
    家事事件法草案
    人工生殖法
    Date: 2007
    Issue Date: 2009-09-17 14:36:50 (UTC+8)
    Abstract: 民96年5月民法親屬編修法前，我國強制認領制度存有不少爭議與缺失，其乃立於生父之立場，儘量設置多重限制，以阻止非婚生子女取得婚生子女之地位。不過，經過民國96年5月民法親屬編之修法，強制認領制度在我國立法沿革上產生重大變革，不僅刪除有關強制認領請求權行使條件及行使期間之限制，更刪除向來遭受詬病之不貞抗辯規定，同時承認死後認領制度，對於非婚生子女權益之維護，與真實主義之追求，均可獲得保障。不過，就死後認領效力之部分，因受限於民法第1069條但書之規定，被認領人對於已死亡生父之遺產無法享有繼承權，故就結論而言，死後認領對非婚生子女實質意義不大，使得此次修法之規範目的無法達成。因此本文建議，可將同條但書之「第三人」透過目的性限縮之方式排除生父之其他繼承人在外，同時立法論上參照日本民法之規定，設計遺產分割後僅能請求支付相當於應繼分之價額之制度，以權衡遺產分割之安定性與被認領人之利益。

    鑑於DNA鑑定技術在現今已成為親子關係解明之最佳利器，於認領訴訟上即應積極運用，課予當事人或第三協力義務，以協助發現真實，達成實體法上之規範目的。例如，在當事人就親子關係之存在已為一定程度之釋明後，DNA鑑定即得作為法院優先調查之證據；在現行法下，為發揮勘驗命令之效用，於當事人無正當理由不從法院所為之檢查命令時，宜於訴訟上依證明妨礙之規定對其為不利之判斷，以達到制裁之效果；甚至在立法論上，基於發現血統真實、保障子女之血統認識權，無論係對訴訟當事人或訴外關係人，皆可考慮採取直接強制之手段以迫其履行協力義務。惟，在積極運用血緣鑑定技術之同時，為兼顧保障檢查義務人之人權，對於使用之時機與手段亦須慎重。例如：原告起訴時須先提出一定之客觀事實而足以懷疑某人為生父，以防止證據無端摸索；義務人有健康受損等正當理由時，得拒絕接受檢查；如立法論上承認對當事人或關係人得採取直接強制之手段，則應注意「直接強制之最後手段性」等。如此一來，方能在兼顧發現真實與保障人權之前提下，達成實體法上之規範目的。

    最後，強制認領之變革亦可能對人工生殖政策產生衝擊。亦即，基於民國96年5月民法親屬編修法已承認死後認領，透過類推適用之方式，子女婚生性之問題應可獲得解決，且進而可發生親屬間扶養或代位繼承之效力，因而本文認為，倘若相關制度上之設計能給予該子女一個符合正常人格發展之環境，則在可以符合子女利益之原則下，將來人工生殖法未必無開放死後人工生殖之空間。至於如有法規範外之死後人工生殖子女之出生，在亡父生前同意之前提下，應准許其類推適用民法第1067條規定請求死後認領，以保護留後子女之利益。
    Reference: 【中文部分】（依作者姓氏筆畫排列）
    一、書籍
    1. 王甲乙、楊建華、鄭健才合著，民事訴訟法新論，2005年10月。
    2. 王澤鑑，侵權行為法(一)，2006年8月。
    3. 史尚寬，親屬法論，1974年9月。
    4. 吳明軒，中國民事訴訟法(下冊)，2004年9月。
    5. 吳啟賓，非婚生子女立法之比較研究，1981年7月。
    6. 邱聯恭，程序利益保護論，2005年4月。
    7. 邱聯恭講述，許士宦整理，口述民事訴訟法講義(三)，2003年筆記版。
    8. 林山田，刑法通論(上冊)，2008年1月。
    9. 林秀雄，繼承法講義，2006年5月。
    10. 林菊枝，親屬法新論，1996年9月。
    11. 林菊枝，我國民法親屬編修正法評論，1987年1月。
    12. 姚瑞光，民事訴訟法論，2004年2月。
    13. 高鳳仙，親屬法理論與實務，2007年10月。
    14. 陳計男，民事訴訟法論(上)，2006年9月。
    15. 陳計男，民事訴訟法論(下)，2007年4月。
    16. 陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，民法親屬新論，2007年10月。
    17. 陳榮宗、林慶苗合著，民事訴訟法(中)，2007年2月。
    18. 陳榮宗、林慶苗合著，民事訴訟法(下)，2006年5月。
    19. 陳衛佐譯注，德國民法典，2006年2月。
    20. 黃宗樂，親子法之研究，1980年3月。
    21. 楊建華原著，鄭傑夫增訂，民事訴訟法要論，2007年3月。
    22. 趙鳳喈，民法親屬編，1958年10月。
    23. 鄧學仁、嚴祖照、高一書合著，DNA鑑定–親子關係爭端之解決，2006年12月。
    24. 鄭正忠、朱一平、黃秋田合著，法國民法，2001年5月。
    25. 駱永家，民事訴訟法Ⅰ，1994年9月。
    26. 戴炎輝、戴東雄、戴瑀如合著，親屬法，2007年9月。
    27. 戴炎輝、戴東雄合著，親屬法，2002年8月。
    28. 戴炎輝、戴東雄合著，中國繼承法，2001年7月。
    29. 戴東雄，民法親屬編修正後之法律疑問，2000年3月。
    30. 謝懷栻譯，德意志聯邦共和國民事訴訟法，2001年7月。
    31. 藍瀛芳，法國民法典之修正，1978年7月。
    32. 司法院編，民事法律專題研究(十四)，1998年6月。
    33. 司法行政部編，中華民國民法制定史料彙編(上冊)，1976年6月。
    34. 司法行政部編，中華民國民法制定史料彙編(下冊)，1976年6月。
    35. 法務部編印，民法親屬編研究修正實錄–結婚形式要件、重婚效力、男女平權及為子女利益等部分，2004年9月。
    36. 國立台灣大學法律學研究所編譯，瑞士民法，1967年6月。
    37. Howard Coleman、Eric Swenson合著，何美瑩譯，法庭上的DNA，1999年2月。
    二、論文集
    1. 王海南，由德國、瑞士、比利時三國關於血緣關係立法看戰後西歐親子法之演進，收錄於現代身分法之基礎理論(戴東雄教授七秩華誕祝壽論文集)，2007年8月。
    2. 王海南，德國新親子法關於血緣關係之規定，收錄於家族法學篇(黃宗樂教 授六秩祝賀)，2002年5月。
    3. 王澤鑑，比較法與法律之解釋適用，收錄於民法學說與判例研究(二)，1986年9月。
    4. 王澤鑑，舉重明輕、衡平原則與類推適用，收錄於民法學說與判例研究(八)，2006年2月。
    5. 林秀雄，認領制度之主觀主義與客觀主義，收錄於家族法論集(二)，1987年3月。
    6. 林秀雄，我國認領制度之矛盾，收錄於家族法論集(三)，1995年10月。
    7. 林望民，間接反證，收錄於民事訴訟法之研討(十一)，民訴法研究會第79次研討記錄，2003年12月。
    8. 林菊枝，論我國非婚生子女之法律地位，收錄於親屬法專題研究，1982年3月。
    9. 林菊枝，西德新非婚生子女法，收錄於親屬法專題研究，1982年3月。
    10. 侯英泠，論開放死後人工生殖之適宜性，收錄於現代身分法之基礎理論(戴東雄教授七秩華誕祝壽論文集)，2007年8月。
    11. 姜世明，訴訟上非負舉證責任一造當事人之事案解明義務，收錄於舉證責任與真實義務，2006年3月。
    12. 姜世明，論民事訴訟中之摸索證明，收錄於舉證責任與真實義務，2006年3月。
    13. 姜世明，證明妨礙，收錄於新民事證據法論，2004年1月。
    14. 姜世明，舉證責任減輕，收錄於新民事證據法論，2004年1月。
    15. 姜世明，舉證責任分配之一般原則，收錄於新民事證據法論，2004年1月。
    16. 陳棋炎，非婚生子女法律地位之比較研究，收錄於親屬‧繼承法基礎問題，1978年3月。
    17. 陳棋炎，論民事訴訟程序上有關親屬的身分關係訴訟之訴之性質，收錄於親屬‧繼承法基礎問題，1978年3月。
    18. 陳棋炎，認領權及認領請求權能否拋棄？，收錄於親屬‧繼承法基礎問題，1978年3月。
    19. 陳棋炎，強制認領請求之法定原因，收錄於親屬、繼承法判例判決之研究，1980年7月。
    20. 許士宦，父子關係訴訟之證明度與血緣鑑定強制，收錄於證據蒐集與紛爭解決，2005年2月。
    21. 許士宦，父子關係訴訟之證明度與血緣鑑定強制–以請求認領子女之訴及否認婚生子女之訴為中心，收錄於民事訴訟法之研討(九)，民訴法研究會第69次研討記錄，2000年9月。
    22. 曹鴻蘭，違背經驗法則之研究–以事實認定為中心，收錄於民事訴訟法之研討(四)，民訴法研究會第38次研討記錄，2001年6月。
    23. 戴東雄，非婚生子女之認領，收錄於親屬法論文集，1988年12月。
    三、期刊
    1. 王海南，人工生殖子女之法律地位–兼評「人工生殖法」中涉及身分關係之相關規定，刊載於法令月刊，第58卷第8期，2007年8月，頁102以下。
    2. 李俊億，DNA鑑定在法庭科學之應用，刊載於政大法學評論，第57期，1997年6月，頁209以下。
    3. 李惠宗，死後取精–基本權與人性尊嚴的衝突？，刊載於月旦法學教室，第37期，2005年11月，頁6以下。
    4. 沈冠伶，摸索證明與事證蒐集開示之協力，刊載於刊載於月旦法學雜誌，第125期，2005年10月，頁78以下。
    5. 吳煜宗，死後取精生子的民法難題，刊載於月旦法學教室，第40期，頁12以下。
    6. 林秀雄，我國與日本關於非婚生子女法律地位之比較研究，刊載於台灣本土法學雜誌，第97期，2007年8月，頁113以下。
    7. 林秀雄，認領之無效與認領之否認，刊載於台灣本土法學雜誌，第9期，2000年4月，頁76以下。
    8. 林秀雄，強制認領之訴，刊載於月旦法學雜誌，第18期，1996年11月，頁39以下。
    9. 林秀雄，婚生推定，刊載於台灣本土法學雜誌，第66期，2005年1月，頁160以下。
    10. 林鈺雄，對第三人之身體檢查處分–立法原則之形成，刊載於國立台灣大學法學論叢，第33卷第4期，2004年7月，頁101以下。
    11. 姜世明，拒絕血緣鑑定之證明妨礙，刊載於法學講座，第31期，2005年1月，頁69以下。
    12. 姜世明，證明度之研究，刊載於政大法學評論，第98期，2007年8月，頁307以下。
    13. 施慧玲，民法親屬編之理想家庭圖像，刊載於月旦民商法雜誌，第17期，2007年9月，頁19以下。
    14. 許士宦，第三審上訴理由(上)，刊載於台灣本土法學雜誌，第54期，2004年1月，頁39以下。
    15. 許士宦，當事人拒絕協力親子血緣鑑定之效果，刊載於月旦法學教室，第9期，2003年7月，頁18以下。
    16. 陳英鈐，人工生殖法的幾個問題，刊載於法令月刊，第58卷第8期，2007年8月，頁117以下。
    17. 陳棋炎，從親子關係論及弱者保護–以中、日、韓三國家族法會議為中心，刊載於國立台灣大學法學論叢，第16卷第2期，1987年6月，頁203以下。
    18. 張麗卿，檢查身體之鑑定處分，刊載於月旦法學教室，第63期，2008年1月，頁18以下。
    19. 楊秀儀，論屍體取精之法律爭議及應有的管制架構–以尊重自主為中心思想，刊載於萬國法律，第145期，2006年2月，頁23以下。
    20. 鄧學仁，親屬法修正後之親子關係，刊載於月旦法學雜誌，第146期，2007年7月，頁148以下。
    21. 鄧學仁，評親屬法之修正，刊載於月旦民商法雜誌，第17期，2007年9月，頁5以下。
    22. 蔡顯鑫，死後人工生殖的規範與親子關係，刊載於法學叢刊，第200期，2005年10月，頁123以下。
    23. 戴東雄，論我國民法親屬編之新修正，刊載於司法周刊，第1342期，2007年6月14日。
    24. 戴東雄，孫連長死後取精留後與人工生殖法草案，刊載於萬國法律，第145期，2006年2月，頁2以下。
    25. 戴瑀如，人工生殖子女之法律地位，刊載於月旦法學教室，第60期，2007年10月，頁12以下。
    26. 戴瑀如，從德國立法例論我國新人工生殖法對親屬法之衝擊，刊載於法令月刊，第58卷第8期，2007年8月，頁128以下。
    四、學位論文
    1. 周竹君，強制認領制度之研究，東吳大學法律學研究所碩士論文，林秀雄指導，2002年1月。
    2. 許永昌，論我國認領制度與人事訴訟程序之交錯，輔仁大學法律學研究所碩士論文，林秀雄指導，2004年7月。
    3. 賴書貞，強制認領之研究–以認領請求權之消滅與拋棄為中心，國立政治大學法律研究所碩士論文，林秀雄指導，1997年6月。
    4. 魏順華，強制認領之研究，輔仁大學法律學研究所碩士論文，黃宗樂指導，1988年6月。
    【日文部分】（依作者姓氏筆畫排列）
    一、書籍
    1. 二宮周平，家族法，1999年4月。
    2. 大村敦志，家族法，2002年4月。
    3. 川井健，注釈民法(27)(谷口知平、久貴忠彥編集)，1992年1月。
    4. 山川一陽，親族法‧相続法講義，2000年4月。
    5. 久貴忠彥、床谷文雄，注解判例民法(4)(林良平、大森政輔編集)，1992年7月。
    6. 中川淳，現代家族の法学，2000年4月。
    7. 中川淳，改訂親族法逐条解說，1990年11月。
    8. 中川淳，相続法逐条解說(上卷)，1997年8月。
    9. 中川善之助，新訂親族法，1968年9月。
    10. 日野原昌，家族法実務の諸問題，1991年12月。
    11. 內田貴，民法Ⅳ親族‧相続，2003年4月。
    12. 平田厚，家族法，2004年10月。
    13. 田村五郎，親子の裁判–ここ三十年，1996年9月。
    14. 石川稔，子ども法の課題と展開，2002年3月。
    15. 有地亨，家族法概論，2005年4月。
    16. 吉田恒雄、岩志和一郎，親族法‧相続法，2001年4月。
    17. 利谷信義，注釈民法(23)(中川善之助、米倉明編集)，2004年12月。
    18. 谷口知平，日本親族法(復刻版)，1988年8月。
    19. 谷口知平，親子法の研究，1956年5月。
    20. 我妻榮，親族法，1966年4月。
    21. 松川正毅，民法親族‧相続，2005年3月。
    22. 松倉耕作，血統訴訟と真実志向，1997年12月。
    23. 松倉耕作，血統訴訟論，1995年12月。
    24. 松倉耕作，概說スイス親子法，1995年5月。
    25. 泉久雄，注釈民法(23)(中川善之助、米倉明編集)，2004年12月。
    26. 前田泰，注釈民法(23)(中川善之助、米倉明編集)，2004年12月。
    27. 高橋朋子、床谷文雄、棚村政行合著，民法7親族‧相続，2007年10月。
    28. 梅本吉彥，民事訴訟法(新版)，2006年4月。
    29. 鈴木禄弥，親族法講義，1996年6月。
    30. 新堂幸司，新民事訴訟法，2005年11月。
    二、論文集
    1. 今泉孝太郎，認知の遡及効，收錄於家族法大系Ⅳ親子(中川善之助教授還曆紀念)，1978年8月。
    2. 片山金章，認知の訴における父子關係の証明，收錄於家族法大系Ⅳ親子(中川善之助教授還曆紀念)，1978年8月。
    3. 松倉耕作，ドイツの認知訴訟と真実主義，收錄於新世紀へ向かう家族法(中川淳先生古稀祝賀論集)，1998年11月。
    4. 松倉耕作，認知請求権の放棄と真実志向，收錄於現代民事法学の理論(下卷)(西原道雄先生古稀紀念)，2002年10月。
    5. 高木多喜男，相続開始後の被認知者の価額請求と遺産分割，收錄於家事審判事件の研究(2)，1988年9月。
    6. 家永登，日本における人工授精の状況，收錄於家族と医療–その法学的考察(唄孝一、石川稔編)，1995年2月。
    7. 倉田卓次，父子関係の証明，收錄於新‧実務民事訴訟講座(鈴木忠一、三ケ月章監修)，1981年8月。
    8. 兼子一，親子関係の確認，收錄於民事法研究Ⅰ，1977年8月。
    9. 豊田博昭，ドイツ父子関係訴訟に関する一考察，收錄於現代社会における民事手続法の展開(上卷)(石川明先生古稀祝賀)，2002年5月。
    三、期刊
    1. 大村敦志，生殖補助医療と家族法–立法準備作業の現状をふまえて，刊載於ジュリスト，第1243号，2003年4月，頁12以下。
    2. 小山昇，認知請求訴訟における諸問題，刊載於民商法雜誌，第44卷第1号，1961年4月，頁35以下。
    3. 川田昇，內緣中の懷胎と父性の推定，刊載於家族法判例百選，第五版，1995年1月，頁70以下。
    4. 山崎賢一，認知請求権の放棄，刊載於家族法判例百選，第三版，1980年2月，頁102以下。
    5. 丸山絵美子，死者の保存精子により出生した子と死後認知請求，刊載於法学セミナー，第625号，2007年1月，頁109以下。
    6. 中川良延，認知の訴えと出訴期間，刊載於判例タイムズ，第747号，1991年3月，頁201以下。
    7. 水野紀子，死者の凍結精子を用いた生殖補助医療により誕生した子からの死後認知請求を認めた事例，刊載於判例タイムズ，第1169号，2005年3月，頁98以下。
    8. 石井美智子，凍結精子，刊載於法学教室，第316号，2007年1月，頁2以下。
    9. 石井美智子，非配偶者間生殖補助医療のあり方–厚生科学審議会生殖補助医療部会の審議状況，刊載於ジュリスト，第1243号，2003年4月，頁19以下。
    10. 石井美智子，生殖補助医療の法規制と親子法，刊載於法律時報，第79卷第11号，2007年10月，頁51以下。
    11. 石井美智子，人工生殖と親子関係，刊載於判例タイムズ，第1100号，2002年11月，頁112以下。
    12. 矢野篤，アメリカ親子法における実親子關係とDNA鑑定，刊載於ジュリスト，第1099号，1996年10月，頁67以下。
    13. 辻朗，今期の裁判例〔家族〕，刊載於判例タイムズ，第1234号，2007年5月，頁37以下。
    14. 本山敦，冷凍保存精子で出生した子による死後認知請求の可否，刊載於私法判例リマークス(法律時報別冊)，第35号，2007年7月，頁66以下。
    15. 伊藤真，証明、証明度および証明責任，刊載於法学教室，第254号，2001年11月，頁33以下。
    16. 米倉明，認知請求権の放棄，刊載於家族法判例百選，第五版，1995年1月，頁84以下。
    17. 池田辰夫，認知の訴えの性質，刊載於家族法判例百選，第六版，2002年5月，頁76以下。
    18. 池田浩一，認知の訴の出訴期間の制限の適否，刊載於家族法判例百選，第三版，1980年2月，頁100以下。
    19. 村重慶一，平成18年度主要民事判例解說，刊載於判例タイムズ，第1245号，2007年9月，頁121以下。
    20. 松川正毅，男性死亡後に保存精子を用いた人工生殖によって生まれた子の親子関係，刊載於ジュリスト，第1332号，2007年4月，頁89以下。
    21. 松川正毅，フランス法におけるDNA鑑定と親子法，刊載於ジュリスト，第1099号，1996年10月，頁50以下。
    22. 岩垂肇，身分権の濫用について，刊載於民商法雜誌，第32卷第2号，1957年5月，頁155以下。
    23. 津村政孝，DNA鑑定，刊載於法学教室，第294号，2005年4月，頁2以下。
    24. 春日偉知郎，父子関係訴訟における証明問題と鑑定強制，刊載於法曹時報，第49卷第2号，1997年1月，頁299以下。
    25. 家永登，最高裁判決と生殖補助医療の行方，刊載於法律時報，第78卷第12号，2006年11月，頁1以下。
    26. 渡邉斉志，海外情報法律(ドイツ)–父性確認のための遺伝子検查，刊載於ジュリスト，第1349号，2008年2月，頁85。
    27. 新美育文，イギリス法における実親子關係の確定とDNA鑑定，刊載於ジュリスト，第1099号，1996年10月，頁59以下。
    28. 勝又義直，DNAを利用した親子鑑定，刊載於ジュリスト，第1099号，1996年10月，頁94以下。
    29. 窪田もとむ，認知の訴と親子関係の証明，刊載於家族法判例百選，第五版，1995年1月，頁80以下。
    30. 判例時報，第1840号，2004年2月，頁85以下。
    31. 判例時報，第1868号，2004年11月，頁69以下。
    32. 判例時報，第1952号，2007年2月，頁36以下。
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法律學研究所
    95651013
    96
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0956510131
    Data Type: thesis
    Appears in Collections:[法律學系] 學位論文

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