政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/32794
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    政大機構典藏 > 法學院 > 法律學系 > 學位論文 >  Item 140.119/32794


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    題名: 論公開發行公司財務報告不實之民事責任--以董事責任為中心
    作者: 吳啟順
    貢獻者: 林國全
    吳啟順
    關鍵詞: 財報不實
    董事
    獨立董事
    外部董事
    公開說明書
    民事責任
    對第三人責任
    對公司責任
    損害賠償
    責任減免制度
    最低責任限度額
    課徵金制度
    比例責任
    日期: 2006
    上傳時間: 2009-09-17 14:27:56 (UTC+8)
    摘要: 近年來公司財報不實之案件屢見不鮮，如美國的安隆(Enron)、世界通訊(WorldCom)、全錄(Xerox)、默克藥廠(Merck)等一連串公司爆發財報不實之情形，二○○四年日本的西武鐵道、日本テレビ放送網公司也傳出財務報表虛偽記載的消息，而我國從早期的丸億案到近期引起軒然大波的博達案，也都涉及到虛飾財務報表以掩飾公司財務狀況不佳的問題。鑑於公司董事依公司法第228條為財報之編製主體，其能否善盡其職責攸關財報之正確性與否。復考量到相較於刑事責任，民事責任之成立與否與廣大投資人求償的可能性較具關連，故本文限縮研究重心於公開發行公司董事就財報不實應負之民事責任。

    由於我國證交法或公司法上關於公開發行公司董事財報不實之民事責任規定，多係參考美國法或日本法之規定，故本文於架構上於第二章及第三章部分先行探討美國法、日本法上董事財報不實之民事責任規定，最後再藉比較法觀點，於第四章部分檢討我國現行公開發行公司董事財報不實之民事責任規定。

    本文以為我國法上公開發行公司財報不實董事之民事責任，可分為第三人責任與對公司責任兩個面向予以觀察。就對於第三人責任，主要規範於證交法第20條第1項證券詐欺規定、同條第2項資訊不實規定，以及第32條公開說明書不實規定。惟此等規定賠償義務人範圍、主觀要件、請求權人、適用範圍，甚至是請求賠償時之因果關係證明及損害賠償範圍，學說及實務判決上常有不同看法，應有確立該等規定構成要件內涵之必要性。另外公司法第23條第2項公司負責人之侵權行為責任、民法第28條法人之侵權行為責任規定，亦涉及董事於財報不實時對第三人之責任。

    董事於財報不實時對公司之責任方面，主要檢討董事有無違反公司法第23條第1項善良管理人之注意義務。此外，關於美國、日本法上之董事責任減免機制，我國法上僅有公司法第231條股東會承認會計表冊規定及董事責任保險制度較為相關。惟本文以為在現行股東代位訴訟制度尚未修正前，並無引進與其配套之董事責任減免機制之必要。

    至於獨立董事與內部董事責任應否區分?本文考量到獨立董事依公司法規定仍為執行業務者，且獨立董事與內部董事現實運作上難以劃定責任區分之標準，認為於我國現行法下，獨立董事與內部董事就財報不實所負之民事責任並無區分之必要。
    參考文獻: 壹、中文文獻
    一、書籍(依作者姓氏筆劃排序)
    1.王文宇，《公司法論》，元照出版，2005年8月2版。
    2.王澤鑑，《民法總則》，作者自版，2000年9月初版。
    3.王澤鑑，《侵權行為法第一冊—基本理論：一般侵權行為》，作者自版，2003年10月初版。
    4.柯芳枝，《公司法論(上)》，三民書局出版，2004年8月增訂5版。
    5.柯芳枝，《公司法論(下)》，三民書局出版，2004年8月增訂5版。
    6.曾宛如，《證券交易法原理》，元照出版社，2006年8月第4版。
    7.賴英照，《證券交易法逐條釋義第一冊》，作者自版，1987年3月再版。
    8.賴英照，《股市遊戲規則─最新證券交易法解析》，作者自版，2006年2月初版。
    9.賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集編輯委員會，《現代公司法制之新課題─賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集》，元照出版，2005年8月。
    10.劉連煜，《現代公司法》，作者自版，2006年8月初版。
    11.劉連煜，《新證券交易法實例研習》，元照出版，2007年2月增訂5版。
    12.劉連煜，《公司法理論與判決研究(一)》，元照出版，1997年11月初版。
    13.劉連煜，《公司法理論與判決研究(二)》，元照出版，2000年9月初版。
    14.劉連煜，《公司法理論與判決研究(四)》，作者自版，2006年4月初版。
    15.Charles W. Mulford & Eugene E. Comiskey,許崇源、林宛瑩、林容芊譯，《財務報表解析全書─洞悉企業財務數字遊戲》，商周出版，2004年4月。
    二、期刊文章(依作者姓氏筆劃排序)
    1.王志誠，公開說明書不實記載之民事責任，政大法學評論第82期，2004年12月。
    2.王志誠，財務報告不實之民事責任，月旦財經法雜誌第1期，2005年6月。
    3.邵慶平，董事法制的移植與衝突—兼論「外部董事免責」作為法制移植的策略，臺北大學法學論叢第57期，2005年12月。
    4.邵慶平，證券訴訟上「交易因果關係」與「損害因果關係」之認定－評析高雄地院九一年重訴字第四四七號判決，台灣本土法學雜誌第79期，2006年2月。
    5.林國全，財務預測制度之探討，月旦法學雜誌第97期，2003年6月。
    6.林國全，股份有限公司董事民事賠償責任之追究，月旦民商法雜誌創刊號，2003年9月。
    7.林仁光，董事會功能性分工之法制課題—經營權功能之強化與內部監控機制之設計，台大法學論叢第35卷第1期，2006年1月。
    8.莊永丞，論證券交易法第二十條證券詐欺損害賠償責任之因果關係，中原財經法學第8期，2002年6月。
    9.莊永丞，證券交易法第二十條證券詐欺損害估算方法之省思，台大法學論叢第34卷第2期，2005年3月。
    10.張心悌，證券交易法中虛偽陳述之民事責任—兼論大陸銀廣夏案，月旦民商法雜誌第3期，2005年7月。
    11.黃銘傑，從安隆案看我國會計師民事責任之現狀，月旦法學雜誌第85期，2002年6月。
    12.黃銘傑，公司法理與董監民事責任之現狀及課題—以外部董事制度及忠實、注意義務為中心，律師雜誌第305期，2005年2月。
    13.陳峰富，上市上櫃公司董事對於財務預測之法律責任，律師雜誌第305期，2005年2月。
    14.陳文智，二○○五年日本「公司法」法典之誕生，萬國法律第144期，2005年12月。
    15.陳茵崎，日本金融管理法制改革新趨勢—日本金融商品交易法簡介與啟發，證券暨期貨月刊第24卷第8期，2006年8月。
    16.曾宛如，董事忠實義務之內涵及適用疑義—評析新修正公司法第二十三條第一項，臺灣本土法學雜誌第38期，2002年9月。
    17.曾宛如，論證券交易法第二十條之民事責任—以主觀要件與信賴為核心，台大法學論叢第23卷第5期，2004年9月。
    18.曾宛如，有關證券投資人保護之未來發展，月旦財經法雜誌第2期，2005年9月。
    19.楊竹生，論董事注意義務中監督公司業務執行之義務，中原財經法學第13期，2004年12月。
    20.廖大穎，日本證券交易法對於公開說明書專家責任之規範，全國律師，2006年11月。
    21.賴英照，建立更完備的民事責任機制，律師雜誌第297期，2004年6月。
    22.劉連煜，公司財務預測法制之研究，月旦法學雜誌第59期，2000年4月。
    23.劉連煜，內線交易重大消息的範圍及其公開方式的認定，台灣本土法學雜誌第84期，2006年10月。
    24.劉紹樑，從公司治理談公司法制之發展與變遷，法官協會雜誌第8卷第1期，2006年6月。
    25.戴志傑，公司法上「經營判斷法則」之研究，月旦法學雜誌第106期，2004年3月。
    三、學位論文(依作者姓氏筆劃排序)
    1.吳碧雲，《董事的注意義務》，中原大學財經法律學系碩士論文，2005年7月。
    2.楊家欣，《以因果關係為起點─論我國證券詐欺法制之未來》，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，2006年7月。
    3.顧念妮，《從實務見解檢視證券交易法民事責任規定─以博達案事實為例》，國立台灣大學法律學研究所碩士論文，2005年7月。
    四、學術研討會
    1.「企業經營者責任與投資人保護」學術研討會，台大法律學院、台灣法學會主辦，2006年12月。
    2.「完備證券市場民事求償規範修法專案研討會」，財團法人證券暨期貨市場發展基金會、財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心主辦，2005年5月。
    貳、英文文獻
    一、書籍
    1.Robert C. Clark, Corporation Law, Little, Brown and Company (1986).
    2.Scott Green, Sarbanes-Oxley and the Board of directors─Techniques and Best Practice for Corporate Governance, (John Wiley & Sons, Inc., 2005).
    3.Charles J. Johnson, Jr. & Joseph McLaughlin, Corporate Finance and the Securities Laws, (Aspen Publisher, 3rd ed., 2004).
    4.Louis Loss & Joel Seligman, Fundamentals of Securities Regulation, (Aspen Publisher, 5th ed.,2004).

    5.Thomas Lee Hazen, The Law of Securities Regulation, (Thomson West, 5th ed, 2005).
    6.OECD, OECD Principles of Corporate Governance(2004).
    二、期刊文章
    1.Rachel A. Fink, Social Ties in the Boardroom: Changing the definition of director independence to eliminate “Rubber-Stamping” Boards, 79 S. Cal. L. Rev. 455(2006).
    2.Melvin A. Eisenberg, The Duty of Care of Corporate Directors and Officers, 51 U. Pitt. L. Rev. 945(1990).
    3.Melvin A. Eisenberg, The Duty of Good Faith in Corporation Law, 31 Del. J. Corp. L. 1(2006).
    4.Robert B. Thompson, "Simplicity and Certainty" In the Measure of Recovery Under Rule 10b-5, 51 Bus. Law. 1177 (1996).
    5.Bernard Black, Brian Cheffins, Michael Klausner, Outside Director Liability, 58 Stan. L. Rev. 1055 (2006).
    6.Cornell & Morgan, Using Finance Theory to Measure Damages in Fraud on the Market Cases, 37 UCLA L.Rev. 885 (1990).
    7.Paul Vizcarrondo, Jr. & Andrew C. Houston and Wachtell, Lipton, Rosen & Katz, Liabilities Under Section 11, 12, 15 And 17 of The Securities Act of 1933 And Sections 10, 18 And 20 of The Securities Exchange Act of 1934, 1556 PLI/Corp 537 (2006).
    8.Larry D. Soderquist, Fraud and Related Issues Under Rule10b-5 and The Sarbanes-Oxley Act, 1490 PLI/Corp 515 (2005).
    9.Donald E. Pease, Outsider Directors: Their Importance to the Corporation and Protection from Liability, 12 Del. J. Corp. L. 25 (1987).
    10.Regina F. Burch, Director Oversight and Monitoring: The Standard of Care and the Standard of Liability Post-Enron, 6 Wyo. L. Rev. 481 (2006).
    11.Sean J. Griffith, Uncovering a Gatekeeper: Why the SEC Should Mandate Disclosure of Details Concerning Directors’ and Officers’ Liability Insurance Policies, 154 U. Pa. L. Rev. 1147(2006).
    12.Thomas Lee Hazen, Civil liabilities to Private Parties under Sections 11 and 12 of the 1933 Act, SM050 ALI-ABA 557 (2006).
    13.Jonathan L. Johnson, Catherine M. Daily & Alan E. Ellstrand, Boards of Directors: A Review and Research Agenda, 22 J. Mgmt. 409 (1996).
    14.Donald M. Keller, Jr., Registration Statements Under the Securities Act of 1933, 1338 PLI/Corp 633(2002).
    15.Daniele Marchesani, The Concept of Autonomy and the Independent Director of Public Corporations, 2 Berkeley Bus. L.J. 315 (2005).
    16.Ann Morales Olazábal, Loss Causation In Fraud-on-the-market Cases post-Dura Pharmaceuticals, 3 Berkeley Bus. L.J. 337 (2006).
    17.Shaun Mulreed, Private Securities Litigation Reform Failure：How Scienter has Prevented the Private Securities Litigation Reform Act of 1995 from Achieving its Goals, 42 San Diego L. Rev. 779(2005).
    18.John Makdis, Proportional Liability: A Comprehensive Rule to Apportion Tort Damages Based on Probability, 67 N.C. L. Rev. 1063(1987).
    19.Lyman P.Q. Johnson, Mark A. Sides, The Sarbanes-Oxley Act and Fiduciary Duties, 30 Wm. Mitchell L. Rev. 1149 (2004).
    20.Edward S. Adams & David E. Runkle, Solving a Profound Flaw In Fraud-on-the-market Theory: Utilizing a Derivative of Arbitrage Pricing Theory to Measure Rule 10b-5 Damages, 145 U. Pa. L. Rev. 1097 (1997).

    21.Florence Shu-Acquaye, The Independence Board of Directors and Governance in the United States: Where is this heading? 27 Whittier L. Rev. 725 (2006).
    22.Michael Y. Scudder, The Implications of Market-Based Damages Caps in Securities Class Actions, 92 Nw. U.L. Rev. 435(1997).
    23.The Subcommittee on the Annual Review, Annual Review of Federal Securities Regulation: Significant 1999 Legislative and Regulatory Developments, 55 Bus. Law. 1505 (2000).
    參、日文文獻
    一、書籍
    1.上田栄治編，《平成商法改正ハンドブック—平成13年~15年版》，三省堂，2004年6月。
    2.河本一郎、大武泰南，《証券取引法読本》，有斐閣，2005年11月第7版。
    3.河本一郎，《現代会社法》，商事法務，2004年5月第9版。
    4.高橋康文，《平成16年証券取引法改正のすべて》，第一法規株式会社，2005年3月初版。
    5.長谷川俊明，《役員の責任軽減制度活用の実務―手続‧契約‧規定―》，新日本法規，2003年5月初版。
    6.神崎克郎、志谷匡史、川口恭弘，《証券取引法》，青林書院，2006年2月初版。
    7.神崎克郎，《取締役制度論—義務と責任の法的研究》，中央經濟社，1981年9月初版。
    8.神田秀樹，《会社法》，弘文堂，2006年4月第8版。
    9.前田庸，《会社法入門》，有斐閣，2005年3月第10版。
    10.堀口亘，《ハンドブック証券取引法》，勁草書房，2005年5月第4版。
    11.澤口実，《新しい役員責任の実務—最近10年間の裁判例の分析》，商事法務，2005年3月初版。
    12.龍田節，《会社法》，有斐閣，2005年3月第10版。
    二、期刊論文
    1.江頭憲治郎，「会社法制の現代化に関する要綱案」の解說[II]，商事法務第1722期，2005年2月。
    2.北村雅史，取締役の義務と責任，法学教室第304期，2006年1月。
    3.谷口義幸、野村昭文，企業內容等開示制度の整備，商事法務第1773期，2006年7月。
    4.松尾直彥、岡田大、尾崎輝宏，金融商品取引法制の概要，商事法務第1771期，2006年7月。
    5.岡田大、吉田修、大和弘幸，市場監視機能の強化のための証券取引法改正の解說—課徵金制度の導入と民事責任規定の見直し，商事法務第1705期，2004年8月。
    6.岡田大、相澤正樹、仲川穂積，証券取引法上の課徵金制度導入に伴う関係政令等整備の概要，商事法務第1725期，2005年3月。
    7.黑沼悅郎，証券取引法における民事責任規定の見直し，商事法務第1708期，2004年9月。
    8.黑沼悅郎，取締役の投資家に対する責任，商事法務第1740期，2005年8月。
    9.森田章，取締役の民事責任の制限，商事法務第1740期，2005年8月。
    10.潮見佳男，民法からみた取締役の義務と責任—取締役の対会社責任の構造，商事法務第1740期，2005年8月。
    11.橋本博之，証券取引法における課徵金制度の導入，商事法務第1707期，2004年9月。
    12.齋藤尚雄，不実開示に関する民事責任の拡充．課徵金制度の導入を通じた市場規律の回復と関係当事者への影響(上)，商事法務第1714期，2004年11月。
    描述: 碩士
    國立政治大學
    法律學研究所
    93651013
    95
    資料來源: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0093651013
    資料類型: thesis
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