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https://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/31640
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| Title: | 敵意併購法律規範之研究 |
| Authors: | 莊哲鳴
Chuang,Che-Ming |
| Contributors: | 劉連煜
莊哲鳴
Chuang,Che-Ming |
| Keywords: | 併購
敵意併購
非合意併購
控制權市場
金控轉投資
委託書徵求
公開收購
強制收購
閉鎖化
反收購
董事會中立 |
| Date: | 2006 |
| Issue Date: | 2009-09-14 11:11:36 (UTC+8) |
| Abstract: | 企業透過併購（Merger & Acquisition）以追求外部成長，是當前全球化競爭趨勢下，企業管理不可或缺的一環。而在併購行為之中，敵意併購（Hostile Takeover）因為雙方陣營在過程中的對抗，攻防雙方所使用的手段往往遊走於法律邊緣，因此法律規範的釐清實有其必要，本文之主軸即係將研究重點置於各該法律領域與敵意併購相關聯處之討論及分析。
本論文共分為七大部分。第一部份為緒論。第二部分為敵意併購概說，首先對併購及敵意併購作一簡介，並說明敵意併購得以促成公司控制權市場的形成，為公司治理體系中一個極為重要的外部監控手段。其次介紹三角合併及融資兼併，前者於敵意併購時，得以切割併購公司與被併公司，控制風險；敵意併購亦得以融資兼併為之，透過三角合併，將併購資金之融資負債轉移予被併公司。再者，金融業的併購法規較為特殊而嚴格，但金控轉投資及保險公司轉投資的法令規範寬嚴不一，前者嚴而後者寬，不僅獨厚旗下有保險子公司的金控而有公平性的疑慮，更使得主管機關對於金控的併購案無法有效管理，並不妥當。最後，敵意併購可能產生內線交易問題，本文加以討論，並分析中信併兆豐一案中的內線交易疑雲。
第三部分討論委託書之徵求，介紹我國法及美國法的委託書規範，並作一分析與檢討。本研究認為徵求門檻有其價值，得以減輕代理問題，避免控制權與盈餘分配請求權大幅偏離。而委託書徵求的公平性問題，包括股東名簿、紀念品發放、以及機構投資人的表決權行使問題，都有偏袒公司經營者的問題，宜予檢討改進。價購委託書方面，本文認為由於囚犯理論，經營者的公司控制權與現金流量權將因委託書收購而呈現大幅偏離，增加其掏空公司的誘因，並且收購委託書將扭曲公司控制權市場的樣貌，損害公司治理。因此現行禁止收購委託書之規範，宜予維持。
第四部分介紹公開收購及其他收購目標公司股份之法律規範。除集中市場的交易方式外，公開收購是敵意併購者收購股權的重要方式，其中強制收購制度之採行與否，學界眾說紛紜，外國立法例也各有不同。本文認為，英式強制收購將扼殺有效率的併購，對於亟需以併購強化產業競爭力的我國而言，並不妥當；而我國法下的強制收購制度實為限制短期取得大量股權的交易方式，為他國立法例所無，卻巧妙地在不過分阻礙併購的前提下，使所有股東得以平等分享控制權溢價，有其可取之處。
第五部分為介紹多樣化的反收購策略。首先介紹美國實務上多樣化的反收購策略，如毒藥丸等等，再探討前述防禦策略於我國法下適用的可能性。其次介紹我國企業慣於採行的反收購策略，包括買回庫藏股、交叉持股、稀釋對方股權、妨礙股東會開會、假處分等等，並對實務上運作的弊病以及法令的缺失，進行探討。
第六部分是討論各國對於敵意併購的法律政策立場，首先介紹美國的併購歷史、反併購州法的發展、以及美國法院對於反收購策略的立場及其審查基準，原則上美國法院賦予經營者較大的權限採行反併購措施。其次介紹歐盟的公開收購指令，其要求公開收購時董事會必須保持中立，任何可能阻礙收購的措施必須經過股東會決議方得採行。日本法方面，主管機關的立場及法院於Livedoor案的見解，似有模仿美國法的傾向。於面臨敵意併購時，我國應採行美國法的董事會優先主義（director primacy）或是歐盟的股東優先主義（shareholder primacy），本文認為，股東優先主義在資訊充分揭露的前提下，得以消弭目標公司股東與經營團隊之間，及目標公司股東與併購者之間的利益衝突，應是較適宜採行的。
第七部分為結論。
"第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究方法與範圍 1
第三節 論文架構 3
第二章 敵意併購概說 6
第一節 併購之簡介 7
第一項 併購之定義 7
第二項 併購之類型 8
第三項 併購的利弊分析 10
第一款 併購價值贊成說 10
第二款 併購價值懷疑說 11
第二節 敵意併購之簡介 12
第一項 敵意併購之定義 12
第二項 敵意併購之動機 14
第三項 敵意併購與公司治理 17
第一款 公司治理 17
第一目 代理問題與代理成本 17
第二目 減輕代理成本的機制—公司治理 18
第二款 敵意併購的利弊分析 21
第三節 三角合併及融資兼併 22
第一項 三角合併 22
第二項 融資兼併 24
第四節 金融業敵意併購之法律規範簡介 28
第一項 概說 28
第二項 金融控股公司依金融控股公司法申請轉投資 29
第三項 保險業轉投資之法律規範 32
第四項 金融機構股東會徵求委託書之特別規定 35
第五項 小結 36
第五節 公平交易法之結合管制及內線交易問題 38
第一項 公平交易法之結合管制 38
第二項 敵意併購與內線交易 40
第一款 禁止之對象是否包括併購公司之內部人？ 41
第二款 敵意併購或公開收購之消息，是否屬於重大消息？ 41
第三款 重大消息的成立時點問題 42
第四款 案例研究—中信金併兆豐金之內線交易疑雲 44
第三章 委託書之徵求 47
第一節 概說 47
第一項 委託書之意義及功能 47
第二項 與表決權契約及表決權信託之比較 48
第二節 我國法下徵求委託書之規範 49
第一項 委託書之徵求門檻及限制 50
第二項 資訊揭露 53
第三項 價購委託書之禁止 54
第三節 美國立法例 54
第一項 委託書徵求的定義 54
第二項 資訊揭露及申報 56
第三項 股東名冊之使用 57
第四項 股東提案權（Security Holder Proposals） 57
第五項 改選或解任董事的委託書競爭徵求 58
第六項 表決權交易 58
第四節 我國法之檢討 62
第一項 徵求門檻之檢討 62
第二項 建構公平的委託書競爭遊戲規則 64
第一款 股東名簿 65
第二款 股東會紀念品 66
第三款 投信、外資及證券商的表決權行使問題 67
第三項 價購委託書之利弊分析 70
第一款 適用美國法院檢驗基準的結果 71
第二款 禁止價購委託書的理由 71
第三款 開放價購委託書的理由 73
第四款 本文見解 75
第四項 股東會通訊投票 77
第四章 公開收購及其他收購目標公司股份之法律規範 79
第一節 持股多寡與公司治理 79
第二節 自集中市場向非特定人買進或向特定人協議購買 80
第一項 自集中交易市場向非特定人買進 82
第二項 向特定人協議購買 84
第三節 公開收購 89
第一項 公開收購的意義 89
第一款 我國法 89
第二款 美國法 90
第三款 小結 94
第二項 我國公開收購制度沿革 94
第三項 公開收購實際運作之特性 95
第四項 公開收購與其他經營權攻防模式之比較 97
第五項 主管機關之管制 98
第六項 公開收購的資訊公開 100
第一款 大量取得股權之申報 101
第一目 申報門檻 101
第二目 共同取得人之認定 102
第二款 公開收購人的其他公開義務 106
第一目 須申報並公告之書件 106
第二目 公開收購說明書之內容 108
第三目 其他應公告事項 109
第三款 目標公司的公開義務 109
第七項 公平收購 110
第八項 強制收購 114
第一款 定義 114
第二款 贊成及反對強制收購制度之理論基礎 115
第三款 我國法之現況 116
第四款 外國立法例 118
第一目 英國法 118
第二目 美國法 119
第三目 歐盟 121
第五款 我國法之檢討及強制收購制度存立必要性之探討 124
第一目 我國法之檢討 124
第二目 強制收購制度存立必要性之探討 127
第三目 小結 130
第四節 走向閉鎖化（going private） 132
第一項 三角合併 133
第二項 股份轉換 134
第三項 現金逐出合併（cash out merger, squeeze-out merger, freeze-out merger） 135
第四項 股權整合機制—強制收購少數股東股份（squeeze-out right） 136
第五項 強制賣回機制—少數股東要求多數股東收買股份權（sell-out right） 138
第六項 我國證券交易所及櫃檯買賣中心之閉鎖化相關規範 140
第一款 由證券交易所報經主管機關核准終止其上市 140
第二款 由上市公司申請終止其有價證券之上市 141
第三款 上櫃公司之終止上櫃 142
第五節 小結 142
第五章 多樣化的反收購策略 145
第一節 美國實務上的反收購策略 145
第一項 有備無患型 146
第一款 揭露隱藏價值 146
第二款 融資改變公司資本結構 146
第三款 毒藥丸 147
第四款 黃金股、多數表決權特別股 148
第五款 黃金降落傘、銀降落傘、錫降落傘 149
第六款 鯊魚觀測與雷達警訊 150
第七款 超級多數表決權數（Supermajority Voting）章程條款 150
第八款 員工持股計畫（Employee Stock Ownership Plan, ESOP） 151
第九款 間隔董事任期（staggered Board） 152
第十款 公平價格條款（Fair Price Provision） 152
第十一款 白馬侍從（White Squire） 153
第二項 臨時抱佛腳型 153
第一款 白馬騎士（White Knight） 153
第二款 小精靈防衛術（Pac-Man Defense） 154
第三款 銷售皇冠上寶石或焦土策略 154
第四款 迅速償債約定（Accelerated Agreement） 154
第五款 凍結條款 155
第六款 訴訟抵制 155
第七款 防禦性買回股份 155
第八款 限制股東臨時會召開 156
第九款 管理層收購（Management Buy-Out, MBO） 156
第十款 輿論的全面攻擊 157
第十一款 支付贖金（Greenmail） 157
第二節 美國的反收購策略於我國的適法性 157
第一項 有備無患型 157
第一款 揭露隱藏價值 158
第二款 融資改變公司資本結構 158
第三款 毒藥丸 159
第四款 黃金股、多數表決權特別股 163
第五款 黃金降落傘、銀降落傘、錫降落傘 163
第六款 鯊魚觀測與雷達警訊 164
第七款 超級多數表決權數章程條款 164
第八款 員工持股計畫（Employee Stock Ownership Plan, ESOP） 166
第九款 間隔董事任期 167
第十款 公平價格條款 167
第十一款 白馬侍從 167
第二項 臨時抱佛腳型 169
第一款 白馬騎士 169
第二款 小精靈防衛術 169
第三款 銷售皇冠上寶石或焦土策略 171
第四款 迅速償債約定 171
第五款 凍結條款 172
第六款 訴訟抵制 172
第七款 防禦性買回股份 172
第八款 限制股東臨時會召開 172
第九款 管理層收購（Management Buy-Out, MBO） 172
第十款 輿論的全面攻擊 173
第十一款 支付贖金（Greenmail） 173
第三節 我實務上的反收購策略 173
第一項 收購股份及徵求委託書 175
第二項 公司買回自己股份 176
第一款 我國法下公司合法買回自己股份的法令規範 177
第二款 買回股份方法之探討 179
第三款 董事之忠實義務 180
第三項 交叉持股 182
第四項 發行新股以稀釋敵意併購者之股權—股東及員工優先認股權之例外 184
第一款 公司法第二六七條第六項的除外條款 185
第二款 公司法第一五六條第六項 187
第三款 企業併購法第八條 189
第四款 私募 191
第五項 妨礙股東會開會 191
第六項 縮減董監席位 193
第七項 定暫時狀態假處分 194
第一款 定暫時狀態假處分之意義與運用 194
第二款 定暫時狀態假處分審理之本案化 195
第三款 提供擔保以代釋明之問題 197
第四款 小結 199
第六章 各國對於敵意併購的法律政策立場 201
第一節 美國 201
第一項 美國企業併購之發展 201
第二項 美國反併購州法之發展 205
第三項 反併購策略之司法審查 208
第一款 忠實義務與經營判斷法則 208
第二款 法院對反併購行為適法性的重要審理原則 210
第一目 「主要目的」審查基準 210
第二目 Unocal案的雙鋸齒狀（Two-Prong Test）審查基準 211
第三目 Revlon案，出售公司時的審查基準 213
第四目 Blasius案，限制股東表決權的審查基準 215
第五目 考量股東以外之利害關係人 215
第四項 小結 216
第二節 歐盟 218
第一項 歐洲併購活動之簡介 218
第二項 羅馬條約及企業結合管制規則 219
第三項 2004年施行之「公開收購指令」 220
第三節 日本 223
第一項 日本併購活動之簡介 223
第二項 經濟產業省之「防衛措施指針」 224
第三項 日本法院實務之見解 226
第四節 我國 228
第一項 我國的現況 228
第二項 我國相關法規範對防衛措施所採取之立場 229
第一款 公司法第二０二條 229
第二款 公司法第二十三條 230
第三款 公開收購公開發行公司有價證券管理辦法 230
第四款 公開發行公司出席股東會使用委託書規則 231
第三項 政策上應採取立場之探討 231
第一款 學者見解 231
第二款 本文見解 234
第五節 小結 238
第七章 結論 240
參考文獻 244
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| Reference: | 一、中文部分（依作者姓氏筆劃）
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3. 王文宇，『公司與企業法制』，元照出版，2000年
4. 王文宇，『新公司與企業法』，元照出版，2003年
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3. 易建明，美國、日本與我國「公開出價收購法制」之比較研究，中興大學法研所博士論文，1997年
4. 林俊宏，公司治理體系下控制權市場之定位，政治大學會研所碩士論文，2006年
5. 林黎華，強制收購制度之研究－兼論我國公司控制權移轉時對少數股東之保護，銘傳大學法研所碩士論文，2003年
6. 林雁琳，公司組織變動之研究--以公司合併及收購為中心，台灣大學法研所碩士論文，2001年
7. 邱秋芳，股份有限公司買回自己股份法律問題之研究，台北大學法研所博士論文，2005年
8. 紀天昌，企業重組規範之研究，台灣大學法研所碩士論文，2001年
9. 紀佳良，控股公司架構下少數股東保護之研究，台灣大學法研所碩士論文，2003年
10. 黃思敏，公司敵意接管防禦措施規範之研究，世新大學法研所碩士論文，2003年
11. 許桂綾，日本企業交叉持股制度之研究—以公司監控之觀點為中心，淡江大學日本研究所碩士論文，2001年
12. 陳介山，董事之忠實義務—以企業併購法制為中心，中正大學法研所博士論文，2003年
13. 陳俊廷，委託書徵求競爭法律問題之研究-『以開發金控董監改選案』為中心，世新大學法研所碩士論文，2004年
14. 蔡耀賢，我國企業併購法制之檢討與建議─兼論外商大陸企業併購法制，文化大學法研所碩士論文，2003年
15. 鄭子俊，論公開發行股票公司之公司治理機制—以日本經驗為借鏡，文化大學法研所碩士論文，2003年
16. 蘇立立，公開發行公司開放表決權交易可行性之研究---由價購委託書對公司治理之影響出發，世新大學法研所碩士論文，2003年
17. 錢衍蓁，企業併購相關法律規範之研究 以企業併購法為中心，臺北大學法研所碩士論文，2002年
(四)期刊文獻
1. 方嘉麟，「槓桿兼併之形成原因與立法因應」，政大法學評論，1990年12月
2. 方嘉麟，「論資本三原則理論體系之內在矛盾」，政大法學評論，第59期，1996年6月
3. 方嘉麟，「公司回收自己股份法律效果之研究」，政大法學評論，第75期，2003年9月
4. 方嘉麟，「從台灣大案例論裁判解任及假處分在公司治理中之定位」，政大法學評論第83期，2005年2月
5. 方嘉麟，「台灣大哥大假處分案之評析」，月旦法學雜誌第109期，2004年6月
6. 王文宇，「論公司股東使用委託書法制兼評新版委託書規則」，萬國法律，1997年2月
7. 王文宇，「非合意併購的政策與法制--以強制收購與防禦措施為中心」，月旦法學，2005年1月
8. 王文宇，「表決權契約與表決權信託」，法令月刊第53卷第2期，2002年2月
9. 王文宇，「公司經營權爭奪與假處分制度」，月旦法學雜誌第58期，2004年5月
10. 王志誠，「企業併購法制之基礎構造」，國立中正大學法學集刊，2001年4月
11. 王志誠，「股份轉換法制之基礎構造--兼評「企業併購法」之股份轉換法制」，政大法學評論，2002年9月
12. 王志誠，「企業併購法制之基礎構造」，國立中正大學法學集刊，2001年4月
13. 江朝國，「金融控股公司法下之保險子公司投資相關事宜」，台灣本土法學第78期，2006年1月
14. 李禮仲，「金融控股公司間非合意併購問題法律之研究」，月旦法學，2006年1月
15. 李智仁、洪培睿，「論公開收購前內線交易認定時點之問題」，證券暨期貨月刊第22卷第7期，93年7月16日
16. 李智仁，「強制公開收購法制之發展與問題檢視—以我國法為中心」，軍法專刊51卷12期，2005年12月
17. 沈冠伶，「我國假處分制度之過去與未來」，月旦法學雜誌第109期，2004年6月
18. 吳克昌，「集中交易市場『借殼上市』之探討」，證交資料，1999年12月
19. 易建明，「美國、日本與我國公開收購制度之比較研究--公開收購之定義、除外不適用之比較」，證券暨期貨管理，1997年11月
20. 易明秋，「美國聯邦委託書規則逐條說明」，集保，1998年7月
21. 邱秋芳，「敵意式收購的目標公司買回自己股份的適法性問題」，證交資料，2003年10月
22. 林仁光，「公司合併與收購之法律規範」，萬國法律，1999年6月 |
| Description: | 碩士
國立政治大學
法律學研究所
91651013
95 |
| Source URI: | http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0916510131 |
| Data Type: | thesis |
| Appears in Collections: | [法律學系] 學位論文
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