政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/128611
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    題名: 全球化時代的外籍漁工勞動保障－公法與私法交錯之觀點
    Labor Protection for Foreign Fishermen in the Globalization Era - From the Perspective of the Intersection between Public Law and Private Law
    作者: 呂冠輝
    Lu, Guan-Huei
    貢獻者: 林佳和
    Lin, Chia-Ho
    呂冠輝
    Lu, Guan-Huei
    關鍵詞: 外籍漁工
    漁撈工作公約
    布魯塞爾1a號規則
    羅馬一號規則
    國際裁判管轄
    準據法
    即刻適用法
    國際公序
    日期: 2020
    上傳時間: 2020-02-05 18:00:05 (UTC+8)
    摘要: 遠洋漁業是最高度全球化的產業之一，從漁撈活動到勞動力需求的滿足都是如此，經常航行於各國的船公司基於成本考量，傾向前往更低勞動保護的國家招募船員。然而一旦外籍漁工的勞動保護在本國不受重視，便容易遭受外國雇主不人道對待。所幸近年漸漸受到重視的漁工權益得益於長時間發展的全球化漁業管制，而能較具強制力地促使各國遵守漁撈工作公約。
    本文以外籍漁工的勞動保護為核心，從漁撈工作公約對漁工的保護開始，我國雖非締約國，卻因為港口國措施與國際壓力而不得不將公約內國法化，近年進行了大規模的修法工作。公約透過港口國措施落實的機制，進一步也對非傳統國際法主體的個人造成強制力，形成更加嚴密的全球管制網。至於本文最開始的提問－外籍漁工是否適用勞基法，會在國際私法領域得到解答。以當事人自主為核心的契約之債，國際私法學理設計了許多公法介入機制，不論是即刻適用法、準據法或非準據法的強行法，都在某些條件下對於私人契約發生規制效果。在此關係中，國際法領域的公法與私法交錯形成複雜而有趣的樣貌，不論是國際公法或國內公法，都可能直接影響到私人間締結的僱傭契約。
    此外，國際私法體系本身的勞動保護規範，以歐盟的管轄與準據法規則為例，對於涉外僱傭關係均特別以「勞務通常履行地」概念設計保護規範，然而長年在公海或專屬經濟海域履行勞務的狀況，可能發生認定困難。本文將介紹數個歐洲法院判決，討論其如何在國際私法領域中，援用海洋法對於管轄權的認定。
    我國爭議許久的境外漁工適用勞基法問題，不只是單純的政治決定，本文運用現行法與國際私法學理得到直接適用勞基法的結果，可見現狀下政策決定與實定法有所落差。未來如何修正值得進一步討論，但行政機關對法律的解釋仍不應違背實定法規範。或許制定海洋勞動專法是值得努力的方向，不過短期內主管機關若欲排除境外僱用外籍漁工適用勞基法，應依勞動基準法第3條第3項經中央主管機關指定公告不適用，始為正道。
    參考文獻: 一、中文文獻
    （一）專書
    1. Anne Platt MCGinn著，郭金泉譯，搖盪的漁船：漁業保育和工作保障，綠科資訊，1999年9月。
    2. 王冠雄，全球化、海洋生態與國際漁業法發展之新趨勢，秀威資訊科技，2011年3月。
    3. 王穆衡、張世龍、陳一平，船舶設籍制度之探討，交通部運輸研究所出版，2008年4月。
    4. 丘宏達，現代國際法，修訂二版，三民，2010年。
    5. 何勝初、姜皇池，國際漁業組織參與之理論與實務，農委會漁業署出版，2012年12月。
    6. 吳庚，行政法之理論與實用，增訂11版，三民，2010年9月。
    7. 李雪莉、林佑恩、蔣宜婷、鄭涵文，血淚漁場：跨國直擊台灣遠洋漁業真相，行人，2017年4月。
    8. 邱文彥，海洋與海洋管理，五南，2017年9月。
    9. 姜皇池，國際海洋法（上冊）（下冊），新學林，2018年4月。
    10. 財團法人中華民國對外漁業合作發展協會，踏浪千行，遠見，2016年7月。
    11. 陳冠任，萌動、遞嬗與突破：中華民國漁權發展史(1912-1982)，政大歷史系出版，2013年6月。
    12. 陳敏，行政法總論，第八版，新學林，2013年9月。
    13. 陳隆修，2005年海牙法院選擇公約評析，五南，2009年1月。
    14. 陳隆修，國際私法契約評論，五南，1986年2月。
    15. 黃異，漁業法，新學林，2018年12月。
    16. 黃異，漁業法規，渤海堂，1999年。
    17. 楊士範，礦坑、海洋與鷹架，唐山出版，2005年12月。
    18. 劉鐵錚、陳榮傳，國際私法論，修訂六版，三民，2018年8月。

    （二）專書論文
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    2. 吳光平，即刻適用法，收錄於：國際私法裁判選析，二版，元照，2018年，頁179-188。
    3. 林秀雄，國際裁判管轄權－以財產關係案件為中心，收錄於：國際私法理論與實踐－劉鐵錚教授六秩華誕祝壽論文集（一），學林，1998年9月，頁119-135。
    4. 邱聯恭，司法之現代化與律師之任務，收錄於：司法之現代化與程序法，三民，1993年4月，頁1-257。
    5. 柯澤東，國際公序原則，收錄於：國際私法新境界─國際私法專論，元照，2006年9月，頁50-57。
    6. 馬漢寶，國際私法上「當事人意思自主原則」晚近之理論與實際，收錄於：國際私法論文選輯（下），五南，1984年7月，頁656-711。
    7. 許宗力，行政命令授權明確性問題之研究，收錄於：法與國家權力（一），元照，2006年8月，頁215-267。
    8. 許耀明，國際公序與國內公序，收錄於：國際私法裁判選析，二版，元照，2018年，頁170-178。
    9. 曾陳明汝，選擇適用法律之先決問題－國際私法上法律命意之衝突，收錄於：國際私法原理（上集），學林，2003年6月，頁321-332。
    10. 詹鎮榮，裁罰性與非裁罰性不利處分之區分必要與標準，收錄於：行政訴訟制度相關論文彙編，第6輯，司法院印行，2009年12月，頁319-344。
    11. 賴來焜、杜家駒，再論國際私法上侵權行為「地」之確定，收錄於：國際私法、法律哲學與法學教育－馬漢寶大法官九秩祝壽論文集，永然文化，2016年12月，頁503-560。

    （三）期刊論文
    1. 成之約，漁業勞動政策立法發展方向之初論，勞資關係論叢，第2期，1994年12月，頁123-165。
    2. 江世雄，IUU漁業防治與港口國管制之發展軌跡，警大水上警察學報，第6期，2017年12月，頁85-117。
    3. 江世雄，公海漁業資源之管理問題與其對策：以權宜船與IUU漁業為中心，問題與研究，第49卷第4期，2010年12月，頁33-64。
    4. 何佳芳，日本民事訴訟法中國際裁判管轄之立法芻議與對我國之借鏡，台灣法學雜誌，第135期，2009年9月，頁21-58。
    5. 何佳芳，日本新國際私法之契約準據法—兼論我國涉外民事法律適用法及其修正草案之相關條文，月旦法學，第152期，2008年1月，頁114-134。
    6. 何佳芳，契約準據法中推定的關係最切之法──以「特徵性履行」之判斷為中心，月旦法學，第197期，2011年10月，頁201-212。
    7. 吳光平，即刻適用法爭議問題，月旦法學，第260期，2017年1月，頁55-64。
    8. 吳光平，即刻適用法與勞動法的直接適用，玄奘法律學報，第4期，2005年12月，頁179-230。
    9. 吳光平，契約準據法發展新趨勢與比較國際私法－韓國、日本與海峽兩岸新國際私法之契約準據法，東海大學法學研究，第44期，2014年12月，頁245-306。
    10. 吳光平，涉外民事法律適用法之新境界－以契約為中心，國立高雄大學法學論叢，第11卷第1期，2015年9月，頁1-106。
    11. 吳光平，特徵性履行理論與海峽兩岸新國際私法之契約準據法，華岡法粹，第58期，2015年6月，頁57-98。
    12. 吳光平，國際裁判管轄權的決定基準－總論方法上的考察，政大法學評論，第94期，2006年12月，頁267-334。
    13. 吳光平，當事人意思自主原則、契約準據法之約定與規避法律，法學新論，第3期，2008年10月，頁27-48。
    14. 宋承恩，聯合國糧農組織與台灣漁業－機制連結與規範形成，台灣國際法季刊，第9卷第4期，2012年12月，頁35-80。
    15. 林更盛，再論保險業務員從屬性的認定，法令月刊，第67卷第5期，2016年5月，頁28-50。
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    18. 林益山，「最重要牽連關係原則」在國際私法上之適用，軍法專刊，第58卷第1期，2012年2月，頁20-32。
    19. 林益山，國際私法上定性問題之探討，軍法專刊，第42卷第7期，頁4-7。
    20. 姜皇池，國際海洋法新趨勢，台大法學論叢，第27卷第1期，1997年10月，頁25-86。
    21. 姜皇池，論1993年聯合國糧農組織之《促進公海漁船遵守國際養護與管理措施協定》，中央警察大學水上警察學報，第2期，2013年12月，頁125-158。
    22. 姜皇池，論聯合國《跨界魚類種群協定》―臺灣參與國際漁業組織之突破？或困境之加深？，臺大法學論叢，第31卷第6期，2002年11月，頁73-182。
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    24. 高世明，近期國際間打擊IUU漁捕行為之作為與我國遠洋漁業政策之再檢視，航運季刊，第25卷第1期，2016年3月，頁67-89。
    25. 許耀明，法國國際私法之國際管轄權決定：以涉外勞動契約為例之國際管轄權決定，興大法學，第1期，2007年5月，頁119-157。
    26. 許耀明，國際公法與國際私法之交錯適用－私法公法化與公法私法化，月旦法學雜誌，第 269期，頁23-37。
    27. 許耀明，歐盟統一國際私法之發展—以「管轄權規則」與「契約準據法公約」為例，月旦法學，第110期，2004年7月，頁93-110。
    28. 陳正根，論一行為不二罰－以交通秩序罰為探討重心，國立高雄大學法學論叢，第4期，2008年11月，頁31-83。
    29. 陳志祥，我國「投資經營非我國籍漁船管理條例」之評論－兼論刑罰制裁手段之適當性，臺灣海洋法學報，第8卷第2期，2009年12月，頁114-159。
    30. 陳貞如，國際貿易法語國際海洋法間之對話－進入港口之限制，收錄於：第十三屆國際經貿法學發展學術研討會論文集，政大國際經貿法中心，2013年7月，頁81-132。
    31. 陳隆修，論國際私法有關定性之問題，臺大法學論叢，第17卷第2期，1988年6月，頁233-259。
    32. 陳榮傳，外國公法在涉外民事得否適用？，月旦法學教室，第147期，2014年12月，頁30-32。
    33. 曾陳明汝，國際公法與國際私法之關係，法學叢刊，第11卷第3期，1966年7月，頁89-93。
    34. 廖蕙玟，規避法律，月旦法學教室，第15期，2004年1月，頁30-33。
    35. 廖蕙芳，「先決問題」之研究，東海大學法學研究，第28期，2008年6月，頁101-137。
    36. 蔡晶瑩，外國法適用之限制－台灣涉外民事法律適用法第二五條以及德國民法施行法第六條之規定，月旦民商法雜誌，第14期，2006年12月，頁137-147。
    37. 蔡華凱，國際裁判管轄總論之研究－以財產關係訴訟為中心，中正法學集刊，第17期，頁1-86。
    38. 蕭仰歸、李文良，國際海上勞動公約對我國勞動法制之衝擊，臺灣國際法季刊，第9卷第1期，2012年3月1日，頁167-228。
    39. 謝志鵬，羅馬第二規則，台北大學法學論叢，第82期，2012年6月，頁245-312。

    （四）碩士論文
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    2. 蔡文麟，漁船船員海上勞動法律制度研究，國立臺灣海洋大學海洋法律研究所碩士論文，1998年。

    （五）網路資料
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    2. 王守華、黃亭雅，臺灣外籍漁工逾期停留問題研究，內政部移民署自行研究報告，2016年9月，https://www.immigration.gov.tw/media/5999/%E8%87%BA%E7%81%A3%E5%A4%96%E7%B1%8D%E6%BC%81%E5%B7%A5%E9%80%BE%E6%9C%9F%E5%81%9C%E7%95%99%E5%95%8F%E9%A1%8C%E7%A0%94%E7%A9%B6.pdf。
    3. 監察院105年財調22號調查報告，https://www.cy.gov.tw/sp.asp?xdURL=./di/RSS/detail.asp&ctNode=871&mp=1&no=4931。
    4. 監察院107年財正12號糾正案，https://www.cy.gov.tw/sp.asp?xdURL=./di/RSS/detail.asp&ctNode=871&mp=1&no=6156。
    5. 鄭安國，台灣地區漁船船主境外僱用及接駁安置大陸地區漁船船員許可及管理辦法，農政與農情，第137期，2003年11月，https://www.coa.gov.tw/ws.php?id=5558。

    二、德文文獻
    （一）專書
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    （二）註釋書
    1. Martiny, Dieter, in Säcker/ Rixecker/ Oetker/ Limperg(Hrsg.), Münchener Kommentar zum BGB, 7. Aufl., Bd. 12, 2018, Art. 8 Rom I-VO.
    2. Schlosser, Peter F., in Schlosser(Hrsg.), EU-Zivilprozessrecht: EuGVVO, EuVTVO, EuMahnVO, EuBagVO, HZÜ, EuZVO, HBÜ, EuBVO, EuKtPVO, 2. Aufl., 2003, Art.5.
    3. Sonnenberger, Hans Jürgen, in Rebmann/ Säcker/ Rixecker(Hrsg.), Münchener Kommentar zum BGB, 4. Aufl., Bd.10, 2006, Einl. IPR.
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    3. Craig, Paul/ De Búrca, Gráinne, EU LAW Text, Cases, and Materials (2011).
    4. Deinert, Olaf, International Labour Law under the Rome Conventions (2017).
    5. Grant, John P/ Barker, J. Craig, Parry and Grant Encyclopaedic Dictionary of International Law (2009).

    （二）專書論文
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    2. Bariatti, Stefania, Jurisdiction, Choice of Law and the Recognition of Foreign Judgments in Recent EU Legislation, in PRIVATE INTERNATIONAL LAW IN MAINLAND CHINA, TAIWAN AND EUROPE 39-47 (Jürgen Basedow ed. 2014).
    3. Bonomi, Andrea, Overriding Mandatory Provisions in The Rome I Regulation on The Law Applicable to Contracts, in YEARBOOK OF PRIVATE INTERNATIONAL LAW Vol.10 285-300 (Andrea Bonomi/Paul Volken eds. 2008).
    4. De Miguel Asensio, Pedro, The Law Applicable to Contractual Obligations. The Rome I Regulation in Comparative Perspective, in PRIVATE INTERNATIONAL LAW IN MAINLAND CHINA, TAIWAN AND EUROPE 191-219 (Jürgen Basedow ed. 2014).
    5. Esplugues Mota, Carlos / Palao Moreno, Guillermo, Jurisdiction over individual contracts of employment, in BRUSSELS I REGULATION 326-344 (Ulrich Magnus/Peter Mankowski eds. 2007).
    6. Harris, Jonathan, Mandatory Rules and Public Policy under the Rome I Regulation, in ROME I REGULATION: THE LAW APPLICABLE TO CONTRACTUAL OBLIGATIONS IN EUROPE 269-342 (Franco Ferrari/ Stefan Leible eds. 2009).
    7. Heiss, Helmut, Party Autonomy, in ROME I REGULATION: THE LAW APPLICABLE TO CONTRACTUAL OBLIGATIONS IN EUROPE 1-16 (Franco Ferrari/ Stefan Leible eds. 2009).
    8. Jayme, Erik, The Rome Convention on the Law Applicable to Contractual Obligations, in INTERNATIONAL CONTRACTS AND CONFLICTS OF LAWS: A COLLECTION OF ESSAYS 36-50 (Petar Šarčević ed. 1990).
    9. Mankowski, Peter, Employment Contracts under Article 8 of the Rome I Regulation, in ROME I REGULATION: THE LAW APPLICABLE TO CONTRACTUAL OBLIGATIONS IN EUROPE 171-216 (Franco Ferrari/ Stefan Leible eds. 2009).

    （三）期刊論文
    1. Grušić, Uglješa, Jurisdiction in Employment Matters Under Brussels I: A Reassessment, 61(1) International and Comparative Law Quarterly 91-126 (2012).
    2. Grušić, Uglješa, Should the Connecting Factor of the `Engaging Place of Business` Be Abolished in European Private International Law, 62(1) International and Comparative Law Quarterly 173-192(2013).
    3. Guedj, Thomas G., The Theory of the Lois de Police, a Functional Trend in Continental Private International Law - A Comparative Analysis with Modern American Theories, 39 American Journal of Comparative Law 661-697(1991).
    4. Gulotta, Carla, The first two decisions of the European Court of Justice on the law applicable to employment contracts, 5(2) Cuadernos de Derecho Transnacional 584-591 (2013).
    5. Jessurun D`Oliveira, Hans Ulrich, "Characteristic Obligation" in the Draft EEC Obligation Convention, 25(2) The American Journal of Comparative Law 303-331 (1977).
    6. Krebber, Sebastian, Conflict of Laws in Employment in Europe, 21(3) Comparative Labor Law and Policy Journal 501-541 (2000).
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    （四）網路資料
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    2. Commission of the European Communities, Proposal for a regulation of the European Parliament and the Council on the law applicable to contractual obligations (Rome I), COM(2005) 650 final, available at: https://ec.europa.eu/transparency/regdoc/rep/1/2005/EN/1-2005-650-EN-F1-1.Pdf (last visited: 10/17/2019)
    3. Convention on the law applicable to contractual obligations (Rome Convention), Summaries of EU Legislation, available at: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/ALL/?uri=LEGISSUM:l33109(last visited:10/08/2019).
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    描述: 碩士
    國立政治大學
    法律學系
    104651044
    資料來源: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0104651044
    資料類型: thesis
    DOI: 10.6814/NCCU202000104
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